Uso de la patente como abuso de posición dominante Dionisio De La Cruz Camargo.

Uso de la patente Uso de la patente como abuso de como abuso de

posición dominanteposición dominante

Dionisio De La Cruz Camargo Dionisio De La Cruz Camargo

TemarioTemario

• Introducción.Introducción.• Microsoft ante las autoridades Europeas.Microsoft ante las autoridades Europeas.• Derecho de la competencia. Libre?.Derecho de la competencia. Libre?.• Límites legales al uso de la patente desde la Límites legales al uso de la patente desde la

perspectiva de las prácticas comerciales perspectiva de las prácticas comerciales restrictivas.restrictivas.

• Límites legales al uso de la patente desde la Límites legales al uso de la patente desde la perspectiva de las integraciones perspectiva de las integraciones empresariales.empresariales.

• Conclusiones.Conclusiones.

IntroducciónIntroducción

• Las decisiones marcan derroteros de Las decisiones marcan derroteros de comportamiento.comportamiento.

• Por qué PCR y no CD.Por qué PCR y no CD.

• Tiene nuestra ley instrumentos de Tiene nuestra ley instrumentos de protección.protección.

Microsoft ante las autoridades Microsoft ante las autoridades europeaseuropeas

• Partes:Partes:• Microsoft, como investigado. Microsoft, como investigado. • Sun Microsystem (Sun), el quejoso.Sun Microsystem (Sun), el quejoso.• Microsoft se negó a entregar Microsoft se negó a entregar

información de sus programas a Sun información de sus programas a Sun para que pudieran interoperar.para que pudieran interoperar.

• Mercados relevantes: Tres mercados: Mercados relevantes: Tres mercados: PC, servidores y media players.PC, servidores y media players.

Posición dominantePosición dominante

• Bajo el artículo 82 del Tratado.Bajo el artículo 82 del Tratado.

““Es una posición de poder económico que Es una posición de poder económico que posee una empresa que le permite posee una empresa que le permite evitar evitar una competencia efectiva en el mercado una competencia efectiva en el mercado relevante que la hace capaz de relevante que la hace capaz de comportarse con comportarse con independenciaindependencia de sus de sus competidores, clientes y consumidores en competidores, clientes y consumidores en última”.última”.

AbusoAbuso

Es un concepto objetivo relacionado con el Es un concepto objetivo relacionado con el comportamiento de un empresa con posición comportamiento de un empresa con posición dominante que influye en la estructura del mercado dominante que influye en la estructura del mercado de tal manera que su de tal manera que su sola presenciasola presencia

debilita el grado de competencia debilita el grado de competencia existente y que a existente y que a través detravés de recursos y métodos diferentes a aquellos recursos y métodos diferentes a aquellos en condicionesen condiciones normales de competencia en normales de competencia en productos y servicios, sobre la base de operaciones productos y servicios, sobre la base de operaciones comerciales de operadores, tiene elcomerciales de operadores, tiene el efecto de efecto de estorbarestorbar el grado de competencia todavía existente el grado de competencia todavía existente

en el mercado o el crecimiento de tal competencia.en el mercado o el crecimiento de tal competencia.

CategoríasCategorías

• Limitar el desarrollo técnico. Negativa a Limitar el desarrollo técnico. Negativa a suministrar información, respecto a las suministrar información, respecto a las especificaciones de los protocolos usados por especificaciones de los protocolos usados por los servidores Windows en orden a proveer los servidores Windows en orden a proveer archivo, impresión y administración a la red de archivo, impresión y administración a la red de trabajo y permitir a las empresas implementar trabajo y permitir a las empresas implementar dichas especificaciones con el propósito de dichas especificaciones con el propósito de desarrollar y distribuir servidores.desarrollar y distribuir servidores.

• Venta atada. Microsoft vende el WMP atado a Venta atada. Microsoft vende el WMP atado a su sistema operativo Windows 98 segunda su sistema operativo Windows 98 segunda edición.edición.

Limitar el desarrollo técnicoLimitar el desarrollo técnico

• Derecho a negarse, como principio general. Derecho a negarse, como principio general.

• Excepción, cuando sea “objetivamente justificable”. Excepción, cuando sea “objetivamente justificable”. Incluso cuando se ostenta posición dominante. propiedad Incluso cuando se ostenta posición dominante. propiedad industrial.industrial.

• Circunstancias excepcionales: Cuando la negativa obstruye Circunstancias excepcionales: Cuando la negativa obstruye la entrada de un producto nuevo; la entrada de un producto nuevo; Cuando se trataCuando se trata de un de un mercado secundario (como secundario se entiende a aquel mercado secundario (como secundario se entiende a aquel diferente al que la empresa ostenta la PD), en el que se diferente al que la empresa ostenta la PD), en el que se excluya la competencia; Cuando se elimine la competencia; excluya la competencia; Cuando se elimine la competencia; y y Cuando Cuando la información sea esencial para que quien la la información sea esencial para que quien la solicite permanezca en el mercado.solicite permanezca en el mercado.

Circunstancias relevantesCircunstancias relevantes

• Conducta de Microsoft. Negativa a proveer Conducta de Microsoft. Negativa a proveer los protocolos (Qué, no cómo). Parciales. los protocolos (Qué, no cómo). Parciales. Versiones anteriores.Versiones anteriores.

• Patrón de conducta. Microsoft no era fuerte Patrón de conducta. Microsoft no era fuerte en los servidores. Una vez entra al mercado en los servidores. Una vez entra al mercado cambia los protocolos y no los revela. cambia los protocolos y no los revela.

• RiesgoRiesgo de eliminar la competencia. Posición de eliminar la competencia. Posición de Microsoft en PC. Evolución del mercado. de Microsoft en PC. Evolución del mercado. Competidores en declive. No permite la Competidores en declive. No permite la entrada a competidores. Alternativas.entrada a competidores. Alternativas.


• En relación con los consumidores:En relación con los consumidores:• Importancia de la interoperatividad.Importancia de la interoperatividad.• Ventajas del sistema para el usuario.Ventajas del sistema para el usuario.• Otros factores:Otros factores:• Calidad de los productos. Peso de la Calidad de los productos. Peso de la

interoperatividad para el consumidor-interoperatividad para el consumidor-Funcionamiento. Ingeniería en reversa.Funcionamiento. Ingeniería en reversa.


• En relación a los derechos de propiedad industrial:En relación a los derechos de propiedad industrial:

• La función central de la propiedad intelectual es proteger La función central de la propiedad intelectual es proteger los derechos morales del poseedor de estos derechos y los derechos morales del poseedor de estos derechos y asegurar la recompensa por sus esfuerzos creativos. asegurar la recompensa por sus esfuerzos creativos. Pero Pero también es un objetivo esencial de la ley de también es un objetivo esencial de la ley de propiedad intelectual que la creatividad debe ser propiedad intelectual que la creatividad debe ser estimulada por el bien público general.estimulada por el bien público general. Una negativa Una negativa realizada por una empresa de permitir una licencia puede, realizada por una empresa de permitir una licencia puede, bajo excepcionales circunstancias, ser contrario al bien bajo excepcionales circunstancias, ser contrario al bien público por constituir un abuso de posición dominante con público por constituir un abuso de posición dominante con efectos dañinos sobre la innovación y los consumidores.efectos dañinos sobre la innovación y los consumidores.

• Conclusión. Con la negativa Microsoft ha mantenido su Conclusión. Con la negativa Microsoft ha mantenido su dominio y aumentado su participación por el riesgo de dominio y aumentado su participación por el riesgo de eliminar la competencia. Desde 1998. eliminar la competencia. Desde 1998.

Venta atadaVenta atada

• Definición:Definición:• subordinar la celebración de contratos a la subordinar la celebración de contratos a la

aceptación, por los otros contratantes, de aceptación, por los otros contratantes, de prestaciones suplementarias que, por su prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o según los usos mercantiles, no naturaleza o según los usos mercantiles, no guarden relación alguna con el objeto de dichos guarden relación alguna con el objeto de dichos contratos (Art.82.d)contratos (Art.82.d)

• Requisitos: Requisitos: • 2 productos. Poder dominante en el producto 2 productos. Poder dominante en el producto

principal. No opciones para el consumidor. principal. No opciones para el consumidor. Restringe la competencia.Restringe la competencia.

Venta atadaVenta atada

• 2 productos. Funcionalidad. 2 productos. Funcionalidad. Independencia.Independencia.

• Poder dominante en el producto principal.Poder dominante en el producto principal.• No hay otra opción para el consumidor No hay otra opción para el consumidor

(final y ensambladores). Sin el WMP el (final y ensambladores). Sin el WMP el software no funciona al 100%. software no funciona al 100%.

• Restringe la competencia. No hay libertad Restringe la competencia. No hay libertad de elección. No es posible remover WMP. de elección. No es posible remover WMP. Ni bajarlo gratis es contrapeso. No trae Ni bajarlo gratis es contrapeso. No trae eficiencias. Desde 1999.eficiencias. Desde 1999.

DecisiónDecisión

• Abuso de posición dominante.Abuso de posición dominante.• Limitar desarrollo técnico en perjuicio de Limitar desarrollo técnico en perjuicio de

los consumidores.los consumidores.• Venta atada.Venta atada.• Soluciones:Soluciones:• Ofrecer los productos de manera Ofrecer los productos de manera

independiente. 90 días luego de notificado.independiente. 90 días luego de notificado.• Revelar los protocolos de los servidores de Revelar los protocolos de los servidores de

tal manera que permitan interconexión e tal manera que permitan interconexión e interacción.interacción.

DecisiónDecisión

• Términos y plazos:Términos y plazos:• La información debe darse sin La información debe darse sin

discriminación.discriminación.• Si se fija una remuneración ésta no Si se fija una remuneración ésta no

debe reflejar el valor estratégico de la debe reflejar el valor estratégico de la misma.misma.

• Después de 120 días de notificada la Después de 120 días de notificada la decisión.decisión.

DecisiónDecisión

• Seguimiento.Seguimiento.• Fiducia. La elige la Comisión la paga Fiducia. La elige la Comisión la paga

Microsoft.Microsoft.• Funciones:Funciones:• Velar por el Cumplimiento de la decisión.Velar por el Cumplimiento de la decisión.• Multa:Multa:• Duración. Gravedad. EUR 497.196.304.Duración. Gravedad. EUR 497.196.304.• Confirmación septiembre 17 de 2007.Confirmación septiembre 17 de 2007.

Derecho de la competencia. Libre?Derecho de la competencia. Libre?

• Equilibrio constitucional.Equilibrio constitucional.• Libertades: Libertades: • ““La libre competencia económica es un La libre competencia económica es un

derecho de todos que supone derecho de todos que supone responsabilidades”responsabilidades”

• ““El Estado (…) evitará o controlará El Estado (…) evitará o controlará cualquier abuso que personas o cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional.”dominante en el mercado nacional.”

Derecho de la competencia. Libre?Derecho de la competencia. Libre?

• Límites: Límites:

• Bien común, interés social, ambiente Bien común, interés social, ambiente y patrimonio cultural de la Nación;y patrimonio cultural de la Nación;

• Monopolios de derecho, Monopolios de derecho, reconocimiento de derechos de reconocimiento de derechos de propiedad industrial.propiedad industrial.

Desde la perspectiva de las prácticas Desde la perspectiva de las prácticas comerciales restrictivascomerciales restrictivas

• Dos perspectivas:Dos perspectivas:

• Tipificación de la conducta: Actos, Tipificación de la conducta: Actos, acuerdos y APD. Cláusula general.acuerdos y APD. Cláusula general.

• Remedios que la autoridad puede Remedios que la autoridad puede imponer.imponer.

Tipificación de la conductaTipificación de la conducta

• Actos: Atípico.Actos: Atípico.• Publicidad.Publicidad.• Influenciar.Influenciar.• Negativa a vender o a prestar Negativa a vender o a prestar

servicios. Condicionada a que sea servicios. Condicionada a que sea una retaliación por la política de una retaliación por la política de precios.precios.


• Acuerdos:Acuerdos:• Repartición de mercados.Repartición de mercados.• Asignación, repartición o limitación de Asignación, repartición o limitación de

fuentes de abastecimiento.fuentes de abastecimiento.• Limitación a los desarrollos Limitación a los desarrollos

tecnológicos.tecnológicos.• Impedir a terceros el acceso a Impedir a terceros el acceso a

mercados.mercados.


• Abusos de posición dominante:Abusos de posición dominante:• Las posición dominante puede o no Las posición dominante puede o no

provenir por el descubrimiento provenir por el descubrimiento patentado.patentado.

• En la primera hipótesis: cualquiera de En la primera hipótesis: cualquiera de las conductas.las conductas.

• En la segunda hipótesis: Impedir u En la segunda hipótesis: Impedir u obstruir el acceso al mercado por obstruir el acceso al mercado por parte de terceros.parte de terceros.

Remedios que puede imponer la Remedios que puede imponer la autoridadautoridad

• Facultades:Facultades:• ““Ordenar a los infractores la modificación o Ordenar a los infractores la modificación o

terminación de las conductas que sean terminación de las conductas que sean contrarias a las disposiciones sobre contrarias a las disposiciones sobre promoción de la competencia y prácticas promoción de la competencia y prácticas comerciales restrictivas”. (art. 4 num. 13 comerciales restrictivas”. (art. 4 num. 13 dcr 2153 de 1992.)dcr 2153 de 1992.)

• Modificación no puede llegar a desconocer Modificación no puede llegar a desconocer el derecho otorgado por la patente. La PD el derecho otorgado por la patente. La PD no está prohibida per se.no está prohibida per se.

• Dar traslado para que se otorgue la licencia Dar traslado para que se otorgue la licencia obligatoria de la que habla el artículo 66 de obligatoria de la que habla el artículo 66 de la Des. 486 de 2000.la Des. 486 de 2000.

Desde la perspectiva de las Desde la perspectiva de las integraciones empresarialesintegraciones empresariales

1.1. Obligación legal:Obligación legal:• ActivosActivos• ActividadActividad• OperaciónOperación• Ex-anteEx-ante

Desde la perspectiva de las Desde la perspectiva de las integraciones empresarialesintegraciones empresariales

2. Posición de la autoridad2. Posición de la autoridad• AutorizarAutorizar• ObjetarObjetar• Condicionar: Remedios para no Condicionar: Remedios para no

objetar la operación. Venta de objetar la operación. Venta de activos y derechos de propiedad activos y derechos de propiedad industrial.industrial.

ConclusionesConclusiones

• Las patentes pueden ser un instrumento Las patentes pueden ser un instrumento para restringir la competencia según la para restringir la competencia según la ley colombiana.ley colombiana.

• La patente puede otorgar posición La patente puede otorgar posición dominante, pero no por ello se pueden dominante, pero no por ello se pueden desconocer los derechos que otorga.desconocer los derechos que otorga.

• Las decisiones deben cambiar la manera Las decisiones deben cambiar la manera de hacer negocios.de hacer negocios.

• Es tiempo de pensar en un nuevo modelo Es tiempo de pensar en un nuevo modelo para la concesión de patentes.para la concesión de patentes.

Dionisio M. De La Cruz Dionisio M. De La Cruz CamargoCamargo

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