Laura Paolucci - Lorenzo Capaldo1 Lattività negoziale delle istituzioni scolastiche.

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Laura Paolucci - Lorenz o Capaldo 1 L’attività negoziale L’attività negoziale delle delle istituzioni istituzioni scolastiche scolastiche

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L’attività negoziale L’attività negoziale delle delle

istituzioni scolasticheistituzioni scolastiche

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Oggetto dell’indagineOggetto dell’indagine

Il nuovo codice sugli appalti pubblici ha raccolto e coordinato in un unico testo normativo le diverse discipline di settore

Ha recepito le direttive comunitarie e principi di derivazione giurisprudenziale

In quale misura e sotto quali profili è immediatamente autoapplicativo per le istituzioni scolastiche?

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Capacità negozialeCapacità negoziale

La capacità e la legittimazione negoziale sono attributi della personalità giuridica

La capacità dell’ente pubblico è l’ordinaria capacità negoziale di diritto privato

La capacità negoziale dell’ente pubblico subisce i limiti specifici stabiliti dalla legge ed il limite generale del principio di “funzionalizzazione”

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Capacità negozialeCapacità negoziale

La capacità negoziale riguarda il contenuto del contratto e non i modi e le forme attraverso cui l’ente arriva alla conclusione del contratto (procedimento pre-contrattuale di scelta del contraente)

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Procedimento diProcedimento di scelta del scelta del contraentecontraente

Ha natura di azione amministrativa, di diritto pubblico

In quanto azione amministrativa, ad essa si applicano le disposizioni della l. n. 241/90

Esiste una pluralità di procedimenti (amministrativi) di scelta del contraente

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Procedimenti di scelta del Procedimenti di scelta del contraentecontraente

Procedimenti disciplinati dalla normativa comunitaria

Procedimenti disciplinati dalla normativa nazionale

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Normativa comunitariaNormativa comunitaria Si applica obbligatoriamente Prevale sulla normativa nazionale anche

successiva, nel caso di contrasto con essa (principio di supremazia e di diretta applicabilità)

Il suo mancato rispetto, oltre a cagionare l’illegittimità degli atti adottati, espone lo Stato a responsabilità internazionale per violazione degli obblighi assunti con i Trattati europei

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Le nuove direttive comunitarieLe nuove direttive comunitarie

Direttiva 2004/18 CE del 30.04.2004 coordinamento delle procedure di aggiudicazione degli appalti nei settori ordinari

Direttiva 2004/17 CE del 30.04.2004 coordinamento delle procedure di appalto dei settori esclusi

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LA SOGLIA COMUNITARIALA SOGLIA COMUNITARIA

Anche la Direttiva 2004/18 prevede una “soglia” di applicazione

La soglia è determinata in relazione al VALORE STIMATO al netto dell’IVA

Si applica la direttiva per valore pari o superiore alla soglia

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Normativa comunitariaNormativa comunitaria

Per le forniture e i servizi da affidarsi da parte delle “autorità governative centrali” la soglia di valore è 137.000 €

Per le altre amministrazioni la soglia è 211.000 €

Divieto di artificiosa frammentazione in lotti

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Normativa comunitaria Normativa comunitaria precedente alla Dir 2004/18precedente alla Dir 2004/18

Procedure di affidamento

Procedura aperta

Procedura ristretta

Procedura negoziata

Criteri di aggiudicazione

Prezzo

Offerta economicamente più

vantaggiosa

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INNOVAZIONI DELLE INNOVAZIONI DELLE DIRETTIVE DEL 2004DIRETTIVE DEL 2004

Gli accordi quadroLe centrali di committenzaI sistemi dinamici di acquisizioneIl dialogo competitivoLe aste elettroniche

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Normativa comunitariaNormativa comunitaria

Requisiti di partecipazione:

Requisiti moraliRequisiti tecnici e professionaliRequisiti economici e finanziari

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Normativa nazionaleNormativa nazionale

Ordinarie procedure contrattuali

Procedure in economia

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Normativa nazionaleNormativa nazionaleprocedure ordinarieprocedure ordinarie

a) committente è l'ente pubblicob) esecutore è il fornitore o

prestatore di servizic) il fornitore viene individuato

mediante procedura di scelta dell’ente committente

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Normativa nazionaleNormativa nazionaleprocedure in economiaprocedure in economia

a) committente è l'ente pubblico;b) esecutore è un dipendente dell'ente pubblico Quest'ultimo può eseguire:1) in amministrazione diretta, utilizzando risorse, strumenti e personale dell'ente (o appositamente acquisito);2) mediante cottimo fiduciario, quando la prestazione non possa che essere resa da un imprenditore.

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Normativa nazionaleNormativa nazionaleprocedure in economiaprocedure in economia

Il cottimista viene individuato mediante trattativa privata per gara ufficiosa non dall'ente committente, bensì dal funzionario incaricato, che agli occhi dell'ente è come fosse un appaltatore. Il cottimista è infatti un subappaltatore del funzionario incaricato. E non stipula il contratto con l'ente, ma direttamente col funzionario.

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Procedura ordinariaProcedura ordinariadello Stato fino al D.lgs 12.04.2006 n.163dello Stato fino al D.lgs 12.04.2006 n.163

asta pubblica licitazione privata appalto concorso trattativa privata

(l. n. 2440/23 – RD n. 827/24)

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Il D.lgs 12.04.2006 n.163Il D.lgs 12.04.2006 n.163

Adotta definitivamente la terminologia comunitaria

Scompaiono le espressioni asta pubblica, licitazione, appalto concorso, trattativa privata

Procedure aperte, ristrette, negoziate

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Contratti sotto soglia comunitariaContratti sotto soglia comunitariaArtt. da 121 a 125 D.lgs 163/2006Artt. da 121 a 125 D.lgs 163/2006

Si applicano le disposizioni della Parte I (principi e disposizioni comuni), della Parte IV (contenzioso), della Parte V (coordinamento, transitorie e abrogazioni).

Si applicano, in quanto non derogate, anche le disposizioni della Parte II (contratti di appalto nei settori ordinari)

L’art.124 del Codice disciplina gli appalti e i servizi sotto soglia

Ai sensi dell’art.253, comma 22, del Codice, per le forniture e i servizi in economia, restano in vigore il D.P.R. n.384/2001, in quanto compatibile, e i provvedimenti emessi dalle singole amministrazioni aggiudicatrici.

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Procedura ordinaria dello StatoProcedura ordinaria dello Stato

Aperta ogni operatore economico interessato può presentare un’offerta

Ristretta ogni operatore economico può chiedere di partecipare ma solo quelli invitati dalle amministrazioni aggiudicatrici possono presentare un’offerta

Negoziata la stazione appaltante consulta gli operatori scelti e negozia con uno o più di essi le condizioni dell’appalto

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Principi generali del D.lgs 163/2006Principi generali del D.lgs 163/2006

L’affidamento e l’esecuzione degli appalti deve garantire la qualità delle prestazioni. Devono svolgersi nel rispetto dei principi

EconomicitàEfficaciaTempestività Correttezza

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Principi generali del D.lgs 163/2006Principi generali del D.lgs 163/2006

L’affidamento deve inoltre rispettare Libera concorrenzaParità di trattamentoNon discriminazioneTrasparenzaProporzionalitàPubblicità

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Temperamento del principio di Temperamento del principio di economicitàeconomicità

Il principio di economicità può essere subordinato, entro i limiti in cui sia espressamente consentito dalle norme di legge, ai criteri, previsti dal bando, ispirati a esigenze sociali, nonché alla tutela della salute e dell’ambiente e alla promozione dello sviluppo sostenibile

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Il responsabile del procedimentoIl responsabile del procedimento(art.10 D.Lgs 163)(art.10 D.Lgs 163)

Responsabile unico per le fasi della progettazione, affidamento, esecuzione

Nelle amm.statali dipendente di ruolo, in possesso di titolo di studio e competenza adeguati

Solo in caso di accertate carenze di organico, possono essere affidati all’esterno incarichi di supporto all’attività del responsabile a soggetti aventi specifiche competenze

Il nominativo del responsabile del procedimento deve essere indicato nel bando o avviso con cui si indice la gara o nell’invito a presentare un’offerta

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Compiti del responsabile del Compiti del responsabile del procedimentoprocedimento

Svolge tutti i compiti relativi alle procedure di affidamento, ivi compresi gli affidamenti in economia

Vigila sulla corretta esecuzione dei contratti Formula proposte, fornisce dati per gli atti di

programmazione e per la predisposizione avviso di preinformazione

Controlla livelli prestazione, qualità prezzo in coerenza con copertura finanziaria e con la tempistica

Cura il corretto svolgimento delle procedure Segnala disfunzioni o ritardi Propone o indice la conferenza di servizi

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Fasi delle procedure di affidamentoFasi delle procedure di affidamento

Programmazione Determinazione a contrattare Procedura di selezione del contraente Aggiudicazione provvisoria Aggiudicazione definitiva Controlli sui requisiti Stipulazione del contratto Controlli “amministrativi” sulla procedura (ove

previsti in base alle norme di settore)

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L’aggiudicazioneL’aggiudicazione

Provvisoria dichiarazione di individuazione del miglior contraente all’esito della procedura di selezione. Commissione di gara.

Definitiva soltanto a seguito dell’approvazione, da parte dell’organo competente, nel termine di trenta giorni dal ricevimento (ove non diversamente disposto). Vincola il privato all’offerta e obbliga l’amm.ne a stipulare il contratto

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La stipulazioneLa stipulazione

Fa sorgere il vincolo negoziale L’amm.ne deve provvedervi nel termine di 60 giorni

dall’efficacia dell’aggiudicazione definitiva, Non prima del decorso di 30 giorni dalla comunicazione ai

controinteressati dell’aggiudicazione definitiva Contratto sottoposto a condizione sospensiva dell’esito

eventuale approvazione L’esecuzione può avere inizio solo dopo acquisto efficacia,

salvo casi di urgenza (nei modi e alle condizioni previsti dal regolamento)

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Forma del contrattoForma del contratto

Forma pubblico – amministrativa a cura dell’ufficiale rogante (DSGA)

Scrittura privataForma elettronica secondo le norme

vigenti per ciascuna stazione appaltante

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Rapporti tra D.lgs 163/2006 e D.M. Rapporti tra D.lgs 163/2006 e D.M. 44/200144/2001

L’art.124 del Codice è immediatamente precettivo?

Comma 7 regolamento governativo il compito di individuare i requisiti di idoneità morale, capacità tecnico professionale ed economico finanziaria

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Procedura ordinariaProcedura ordinariadelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

comparazione delle offerte di almeno tre ditte direttamente interpellate, per “acquisti, appalti e forniture” il cui valore complessivo ecceda il limite di € 2000 (art. 34 DM n. 44/2001)

trattativa privata plurima

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Procedure in economia Procedure in economia e istituzioni scolastichee istituzioni scolastiche

DPR 20.8.2001, n. 384

Il DPR è applicabile solo previa emanazione di “provvedimento” di ciascuna amministrazione che individui l’oggetto e i limiti di importo delle singole voci di spesaMIUR – dd SCAGIS n. 60 del 5.2.2002

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Procedure in economia Procedure in economia e istituzioni scolastichee istituzioni scolastiche

Poiché il D.P.R. n. 384/01 non è applicabile in assenza di provvedimento applicativo

poiché il provvedimento MIUR non contempla nel suo ambito di applicazione le istituzioni scolastiche il D.P.R. n. 384/01 è applicabile alle istituzioni scolastiche ?

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Procedure in economia Procedure in economia e istituzioni scolastichee istituzioni scolastiche

Spetterebbe comunque al MPI adottare il provvedimento applicativo del D.P.R. n. 384/01 in base alla generale attribuzione di competenza in materia contenuta nell’art. 21, comma 14, l. n. 59/97

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

Due interpretazioni possibili: Il DPR 384/01 si applica alle scuole solo

quando agiscono su “delega” di MPI eo USR

Il DPR 384/01 può “giustificare” anche un’elevazione del limite dei 2000€ (ad es. fino a 20.000) da parte del CdI per gli acquisti senza alcuna richiesta di preventivo

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

La procedura di scelta del contraente deve rispettare i seguenti principi:

principio di formalità principio di continuità principio di unicità principio di segretezza delle offerte principio di imparzialità principio di pubblicità e trasparenza

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

L’offerta deve rispettare le seguenti caratteristiche: tempestiva integra non condizionata completa e conforme concreta irretrattabile unica sottoscritta da persona munita della legale

rappresentanza

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

conclusione del contratto il contratto è concluso nel momento in cui il

proponente ha conoscenza dell’accettazione dell’altra parte (art. 1326 c.c.)

stipulazione del contratto sottoscrizione contestuale dell’atto su cui si è

formato il consenso

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

forma del contratto manifestazione della volontà negoziale

forma pubblica (ufficiale rogante)

scrittura privata obbligazione in calce al capitolato scambio di corrispondenza commerciale

Il contratto dell’ente pubblico deve avere la forma scritta a pena di nullità

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

Spese di copia e stampa

DM Tesoro 9.5.1980 (GU n. 226/80)

imposta di bollo tariffa DPR 642/72 e 955/82 imposta di registro tariffa DPR 131/86

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

imposta di registro art. 5 DPR 131/86

Sono assoggettati a registrazione tutti i contratti stipulati per atto pubblico (o in forma pubblica amministrativa) o per scrittura privata autenticata (entro venti giorni dalla formazione dell’atto);

i contratti conclusi per scrittura privata non autenticata devono essere registrati in caso d’uso

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Procedure ordinarieProcedure ordinariedelle istituzioni scolastichedelle istituzioni scolastiche

Modalità di riscossione delle spese e delle imposte

artt. 16 bis e 16 ter RD 2440/23

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Gli atti del procedimentoGli atti del procedimentola lettera d’invitola lettera d’invito

Contenuto della lettera d’invito:

1. Le regole della scelta del contraente i requisiti soggettivi (morali, economici, tecnico-professionali) il criterio di aggiudicazione le modalità di presentazione dell’offerta

2. Le condizioni contrattuali

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Gli approvvigionamenti nella PA mediante Gli approvvigionamenti nella PA mediante sistemi elettronici e telematicisistemi elettronici e telematici

gare sul gare sul webweb

selezione dei fornitori market place

formazione di cataloghi elettronici di beni e servizi modello Consip

incontro di domanda e offerta direttamente su internet aste on line

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Consip e istituzioni scolasticheConsip e istituzioni scolastiche

PA obbligate:Le “amministrazioni centrali e periferiche dello Stato” di cui all’art.26, c. 3, l. n. 488/99Ai sensi di quanto previsto dall'articolo 26, comma 3, della l. 488/99 per pubbliche amministrazioni si intendono quelle definite dall'articolo 1 del d.lgs. n. 29/93 (art.58 l. 388/00)

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Consip e istituzioni scolasticheConsip e istituzioni scolastiche

PA obbligate:Le amministrazioni di cui all’art. 59, c. 5, l. 388/00Gli enti di cui all’art. 32, c. 1, l. 488/01le pubbliche amministrazioni considerate nella Tabella C allegata alla presente legge e, comunque, gli “enti pubblici istituzionali” (art. 24 l. n. 289/02)

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Consip e istituzioni scolasticheConsip e istituzioni scolastiche

Dir.P.C.M. 30-9-2002 Economie di spese da parte degli enti

pubblici istituzionali negli acquisti di beni e servizi

(G.U. 17 ottobre 2002, n. 244)

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Il regime degli acquisti di cui Il regime degli acquisti di cui all’art.24,4°c, legge 289/2002 all’art.24,4°c, legge 289/2002 –abrogato-–abrogato-

I contratti stipulati in violazione del comma 1 o dell'obbligo di utilizzare le convenzioni quadro definite dalla CONSIP Spa sono nullisono nulli.

Il dipendente che ha sottoscritto il contratto risponde, a titolo personale, delle obbligazioni eventualmente derivanti dai predetti contratti.

La stipula degli stessi è causa di responsabilità amministrativa; ai fini della determinazione del danno erariale, si tiene anche conto della differenza tra il prezzo previsto nelle convenzioni anzidette e quello indicato nel contratto.

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La nuova CONSIPLa nuova CONSIP(dopo il riordino del 2004)(dopo il riordino del 2004)

Esteso l’oggetto delle convenzioni quadro a tutti gli acquisti di beni e servizi

Le p.a. hanno facoltà di aderire a dette convenzioni In caso contrario, le p.a. sono obbligate ad adottarne i

parametri di prezzo – qualità come limiti massimi per l’acquisto di beni comparabili

Delibere di procedere autonomamente trasmissione organi di controllo

Il dipendente che ha sottoscritto il contratto allega dichiarazione in cui attesta il rispetto delle condizioni

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Accesso agli attiAccesso agli atti(art.6 Dir 2004/18 – art.13 D.lgs 163)(art.6 Dir 2004/18 – art.13 D.lgs 163)

La norma comunitaria fa obbligo di non rivelare informazioni comunicate dagli operatori economici e da essi considerate riservate (quali ad es. quelle che comprendono segreti tecnici o commerciali, nonché gli aspetti riservati delle offerte)

Si applica la legge n.241/1990 salvo quanto espressamente previsto dal codice

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Differimento dell’accessoDifferimento dell’accesso

elenco dei soggetti che hanno presentato offerte nelle procedure aperte fino alla scadenza del termine di presentazione

Elenco dei soggetti che hanno presentato richiesta di invito o segnalato interesse e elenco dei soggetti invitati nelle procedure ristrette e negoziate fino alla scadenza del termine di presentazione

Offerte fino all’approvazione dell’aggiudicazione

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Esclusione dal diritto di accessoEsclusione dal diritto di accesso

Informazioni fornite nelle offerte che costituiscano, secondo motivata e comprovata dichiarazione, segreti tecnici o commerciali

Eventuali ulteriori aspetti riservati delle offerte da individuarsi nel regolamento

Pareri legali per la soluzione di liti, potenziali o in atto, relative ai contratti pubblici

Relazioni riservate direttore lavori e organo di collaudo su domande e riserve dell’esecutore del contratto

1-2 accessibili per la difesa in giudizio in relazione alla procedura di affidamento