Indici Di Certezza Del Diritto

7/27/2019 Indici Di Certezza Del Diritto

http://slidepdf.com/reader/full/indici-di-certezza-del-diritto 1/26

INDICI DI CERTEZZADEL DIRITTO

Gianarco GoetzUiversità di Cgliri

Itli

I Congreso Bienal sobre Segridad Jrídicay Deocracia en Iberoaérica

Girona, 3, 4 y 5 de jnio de 2013



— 3 —

1. LA CERTEZZA GIuRIDICA COmE SITuAZIONE DI fATTO

I giuristi e i loso del diritto, i luoghi e tepi diversi, ho ttribuito lllocuioe «certe del diritto», o «certe giuridic» olteplici sigicti, spessossi diversi tr loro1. I questo lvoro itedo occupri soltto dell certegiuridic ites el seguete seso: coe possibilità diffusa di prevedere la gamma

delle conseguenze giuridiche effettivamente suscettibili di essere spontaneamente

o coattivamente ricondotte ad atti o fatti, nonché l’ambito temporale in cui tali

conseguenze giuridiche verranno in essere2. Quest prevedibilità, oltre esserecosidert cetrle elle discussioi sull certe del diritto3, viee di solito

1 Se lcu pretes di coplete, si possoo elecre i segueti: cooscibilità ex ante delle coseguee giuridichedei coporteti degli idividui, bst sull coosce delle ore del diritto; prevedibilità dell’iterveto (o del oiterveto) degli orgi co copete decisiole o erete esecutiv i relioe ciscu sigol fttispecie; prevedibilità dell’esito di ciscu iterveto degli orgi dotti di copete giuridic decisiole, ovvero prevedibilitàdell decisioe giuridic cocret; sicure dei rpporti giuridici, i virtù di u presuibile stbilità dell regoletioeo dell cogrue tr ortive susseguetisi el tepo; ccessibilità ll coosce dell legge o, più i geerle, delle prescriioi giuridiche d prte dei loro destitri; coosce diffus ed effettiv del diritto d prte dei cosociti; pricipioche prescrive di produrre e di pplicre le ore i odo d redere possibile cooscere ticiptete i vi geerle o prticolre l vlutioe giuridic dei coporteti futuri; cotrollbilità ex post delle decisioi giuridiche; uivocità dellequlicioi giuridiche, fedeltà delle decisioi i precedeti giudiili, o coere e cogrue delle decisioi giuridiche;coforità del diritto o delle decisioi giudiili deteriti stdrds di giustii o di corrette; coere e copletedell’ordieto cosiderto coe siste di qulicioi giuridiche; stbilità del giudicto o couque icotestbilitàdei rpporti giuridici esuriti; chire, precisioe e itelligibilità delle direttive di coporteto coteute elle oregiuridiche; deterite delle copetee e delle reciproche relioi tr i pubblici poteri; proteioe del cittdio cotro

l’rbitrio dei goverti e/o dei giudici, specie grie ll prese el siste giuridico di pricipi o istituti specici, quliil pricipio di leglità, l’irretrottività dell legge e vi dicedo .

2 Su quest rideiioe di «certe giuridic» si ved G. Goet, La certezza giuridica come prevedibilità (Torio :Gippichelli, 2005).

3 Gli utori che rilevo o propogoo u deiioe di certe del diritto che cotepl u qulche richio ll possibilità di prevedere le coseguee giuridiche di tti o ftti soo uerosissii; tto uerosi, i effetti, d fr riteereche l oioe di certe-prevedibilità rivest u ruolo egeoico ell lettertur losoco-giuridic dedict l ostrorgoeto (di questo prere che R. Gustii, «L certe del diritto coe pricipio di diritto positivo?», i Le regioni, .XIV, . 5, 1986, p. 1095 ss.). Kelse dott u oioe grdubile di certe-prevedibilità, e l stess cos fo Hrt (cfr.H. Hrt, The Concept of Law (Lodo: Oxford Uiversity Press 1961), tr. it. Il concetto di diritto, (Torio: Eiudi 1991),152) e R (cfr. J R, The Authority of Law: Essays on Law and Morality (Oxford: Clredo, 1979), 210 ss.). JereyWldro si spige d fferre che l prevedibilità giuridic, i quto esseile ll’utooi idividule, rppreset il



— 4 —

GIanmaRCO GOmETz

vlutt positivete, se o ltro perché u su reliioe i grdi elevticosete gli idividui di piicre l propri vit teedo coto delle cosegueegiuridiche ricollegbili d ogi corso d’ioe, e duque di eglio progrre

l propri codott ll luce degli obiettivi prtici che si pogoo4

. I quest sede, perltro, o i occuperò delle questioi ttieti ll vlutioe dell certegiuridic, é più i geerle dell certe ites coe valore. Vorrei iftti quisoltto esire lcui indici sull bse dei quli si poss espriere u giudiioitersoggettivete codivisibile sul grdo i cui u situioe di certe itescoe disposiioe diffus ll previsioe delle coseguee giuridiche ricollegbilid tti o ftti può riteersi relit.

Pri di etrre el vivo del discorso è però forse il cso di preveire possibiliequivoci distiguedo il te degli indici dell certe d quello dei fattori dicerte. Occorre iftti chirire che qudo si prl di certe giuridic i terii di

prevedibilità, si us tle espressioe o per desigre direttete delle qulità dellenorme del diritto, piuttosto u situazione di fatto crtterit dll disposiioedi deteriti idividui ll più o eo ccurt, ttedibile, lugiirte previsioecirc le coseguee giuridiche effettivete ricollegbili gli tti o ftti che essicosidero. Dire che «il diritto ê certo» o equivle duque d sserire che le sueore preseto delle qulità tli d fcilitre l predeteriioe ed il cotrollodelle vlutioi che gli orgi giuridici ricollego i coporteti ui e/o

priciple vlore dell’idele di Stto di diritto (J. Wldro, «The Rule of Lw i Coteporry Liberl Theory» , in Ratio

Juris, Vol. 2 no. 1, mro 1989, p. 79 ss.). Tr gli utori itlii che prlo di certe coe prevedibilità bsterà per orcitre Ferrjoli (cfr. Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, (Ro-Bri: Lter, 1989) 81-82), Jori e Pitore (cfr.

Manuale di teoria generale del diritto, (Torio: Gippichelli, 1995) 194). Si oti, coe già si è osservto, che le deiioidi certe coe prevedibilità o soo ppggio esclusivo degli utori giuspositivisti. Si il reliso giuridico che ilgiusliberiso overo uerosi utori disposti prlre di certe giuridic i terii di possibilità di prevedere lecoseguee giuridiche di tti o ftti. I questi csi, turlete, si le «coseguee giuridiche» si le odlità dell previsioe vegoo cocepite i odi toto coelo differeti rispetto ll trdiiole ipostioe giuspositivist. Si pesill coceioe di certe dottt d alf Ross i Diritto e giustii (cfr. a. Ross, On Law and Justice, (Lodr: Steve& Sos, 1958), tr. it. Diritto e giustii (Torio: Eiudi, 1965) spec. p. 41 ss.), quell cosidert d Jeroe Frk (Cfr.J. FRanK, Law and the Modern Mind , (new York: Cowrd-mcC, 1930), 14-23), o lle coceioi tiforliste dicerte di mssio Corsle e Bruo Leoi (cfr. m. Corsle, Certezza del diritto e crisi di legittimità, (milo: Giuffrè,1979), B. Leoi, Freedom and the law, 1961, trd. it. La libertà e la legge, Liberilibri, mcert 1995).

4 C. Luti, Principi e princìpi. La genericità nel diritto, cit., p. 2, perltro, ffer rgioe che se l certe «si degdi ppreeto o lo si può stbilire a priori, drà discusso i rpporto lle circoste. Tlvolt è eglio che prevlgo ltri vlori»; cfr. che ibidem, p. 67.



InDICI DI CERTEzza DEL DIRITTO

— 5 —

d ccdieti turli, besì d fferre che deteriti previsori (d esepio, iresideti i u certo stto) soo reltivete certi circ le coseguee giuridicheche, i for di quel diritto, verro ricollegte dgli ltri cosociti o dgli orgi

giuridici gli tti o ftti cosiderti. I questo seso, «certe del diritto» o êsioio di «chire» o «rigore» delle disposiioi elle quli le ore soocoscrte, é di «c di tioie», di «irretrottività», di «stbilità dellorioe» ecc., di (si pure qulict) prevedibilità (dei ftti) del diritto. Leeiote qulità ssuoo csoi il ruolo di circoste, presupposti o eiche di ftto ueto il grado di quest certe, se tuttvi essere teriidell su deiioe. Per questo otivo possoo ssiilrsi d esse, sepre colruolo di cotigee che deterio u icreeto dell isur dell certe,ltri eleeti che ttegoo ll diesioe fttule e pplictiv del diritto:l’elevt effettività delle sigole ore o ortive (o l loro regolre e otori

ieffettività

5

), l cotiuità, l’oogeeità e l coere dell’ioe dei giudici e dei pubblici fuiori (e duque, tr l’ltro, l forioe di iterpretioi cosolidtedelle disposiioi legisltive), l’ccessibilità, l dispoibilità e l diffusioe dellecooscee rilevti per l previsioe delle coseguee giuridiche e dei tepii cui esse ho luogo ecc. Tutti questi eleeti possoo essere cosiderti

fattori o evetulete presupposti dell certe, i quto l loro presecosete, di regol, delle previsioi più ccurte, ttedibili e lugiirti, etrel loro sse può tlvolt coproettere qulsisi possibilità di previsioe disuccesso. Essi, tuttvi, soo eleeti esterni ll deiioe di certe itescoe prevedibilità, che i sé coprede soltto u riferieto d u più o eo

5 I olti csi, ivero, gli idividui possoo eglio prevedere le coseguee giuridiche di u tto o ftto teedo coto dellcircost che u dt or, pur vlid e rilevte el cso cosiderto, viee regolrete dispplict o o osservt:l piicbilità dell ostr codott risult gevolt o solo qudo sio i grdo di teer coto di coe l’ordietofuio llorché l cchi del diritto si regolrete olit, che qudo l’esperie ci port fre fdetosulle regolari e costanti dispplicioi dell legge, sugli illeciti diveuti prtic orle, sull stdrdiioe de fctodegli itoppi burocrtici ecc. Il «lfuioeto» del diritto è iftti cus d’icerte qudo h crttere occsiole oerete frequete; qudo ivece divet tto regolre, o orle, che su di esso può frsi fdeto be più che sulleffettiv pplicioe delle ore vigeti, divet, prdosslete, strueto di certe-prevedibilità. Se elborssiou scl ueric, ssegdo i possibili grdi di effettività dell or i vlori d 0 (l or o viee i osservt/pplict) 100 (l or viee sepre osservt/pplict), dovreo cocludere che le iforioi più utili i i delleostre previsioi soo quelle che riporto vlori estrei dell scl, etre quelle eo utili soo quelle che rigurdovlori ttoro l 50: ciò che dvvero rec do ll certe-prevedibilità ê il crttere occsiole, letorio, icostte,dell’pplicioe o dell dispplicioe dell or (quluque si l su origie).



— 6 —

GIanmaRCO GOmETz

diffus, ttedibile, ccurt, lugiirte, disposiioe ll previsioe. È di questcerte degli idividui sul diritto che el seguito i ripropogo di esire gliindici, ossi gli eleeti riveltori, che cosetoo di espriere u giudiio sul

grdo dell su reliioe effettiv.

2. LA CERTEZZA COmE pREvEDIBILITà DI uNAgammaDICONSEGuENZE GIuRIDIChE

U delle rgioi dell’isufcie (e dell crisi) delle coceioitrdiioli dell certe è il riferieto d u prevedibilità troppo «potete».Dll’fferioe secodo cui il diritto è certo qudo si ê i grdo di prevedere«le reioi degli orgi giuridici ll propri codott», o ddirittur «le decisioiche sro dottte dgli orgi dell’pplicioe», tlui iproprietericvo l tesi secodo cui l certe si reli qudo è possibile ticiprel’esatto contenuto dei sigoli provvedieti edite i quli gli orgi giuridiciitervegoo sulle vicede dell vit degli idividui. Tuttvi, l costtioe delltur diic degli ordieti giuridici, il veir eo dell’ide secodo cui ildiritto si uove i u diesioe fftto iperebile i vlori extrgiuridici, lescoperte dell’episteologi e dell seiotic ovecetesche sul fuioeto delliguggio ho svelto d tepo il crttere itico delle coceioi che dipigool certe coe u prevedibilità dello specico coteuto degli tti prodotti dgli«orgi dell’pplicioe»6. Kelse, i prticolre, h ostrto i odo ffttocovicete coe queste coceioi sio icoptibili co l costtioe delcrttere leo prilete cretivo di qulsisi pplicioe del diritto: l or

giuridic o deteri i copiutete il coteuto dell’tto di produioe odi esecuioe di grdo iferiore7. V’ê ievitbilete u rgie più oeo pio

6 Quto lle critiche di tipo episteologico, si ved d esepio K.. R., Popper, Congetture e confutazioni, trd. it. di G.Pcldi (Bolog: Il mulio), 1972, p. 409; si vedo, ioltre, le osservioi di Luti circ l’ipropoibilità di uoioe ssolut o icodiiot di prevedibilità, specie qulor l’oggetto delle previsioi si costituito dlle ioi ue;cfr. C. Luti, L’interprete e il legislatore (milo: Giuffrè, 1999), 262-263. Vedsi che l bibliogr ivi citt.

7 Tle ideterite, coe sppio, può che essere iteiole, può cioê essere volut dll’orgo di grdo superiore,il qule i tl odo ttribuisce ll’orgo iferiore il potere di specicre il «coe» o il «che cos» dell’tto d relirsi;cfr. Kelse, H., Reine Rechtslehre (1934), trd. it. Lineamenti di dottrina pura del diritto, Eiudi, Torio 1952, p. 118.Pero u seplice ordie, «per quto specico, deve fdre u gr qutità di prticolri chi lo esegue»; Kelse,




— 7 —

di potere discrezionale riservto gli orgi iferiori, i odo tle che l orsuperiore h sepre e soltto il crttere di uo schema che deve essere riepito

per eo dell’tto di grdo più bsso8. Il risultto dell’iterpretioe dell

or o può duque essere ltro che il riconoscimento delle varie possibilità diesecuzione che entro tale schema sono date: qulsisi tto ricoducibile d uo dei

possibili sigicti liguistici dell or dovrà essere cosiderto cofore dess9. Per doperre l ot etfor di mrio Jori: l or può essere vist coeuo strueto per operre scelte prtiche «ll’igrosso» ivece che u per u; etuttvi chi l «pplic» o ê u suo ero esecutore, deve sepre, i qulcheisur, esercitre delle scelte discreioli «l iuto»10.

L seplice costtioe che il giudice (o l Pubblic aiistrioe,o qulsisi ltro «decisore» giuridico) esercit u scelt discreiole circl’pplicioe del diritto, si pure ell’bito di u corice deterit dlle ore

di grdo superiore, è sufciete cofutre le coceioi dell certe del dirittocoe geerlit prevedibilità dell’estto coteuto dei sigoli provvedietidecisori. Se tle scelt vi ê, e se o ê sepre possibile ticipre l’esito, bisogricooscere che l previsioe delle decisioi giuridiche o può che vere crtterealternativo o generico, idicdo spesso o u uico risultto, u gamma di risultti tutti giuridicete «possibili» i bse llo sche rppresetto dllor d pplicre. Più pio è questo sche, ovvero ggiore è il ueroe l vrietà delle possibilità pplictive, più si pre il vetglio delle ltertive

H., Reine Rechtslehre, Verlg Fr Deuticke, Vie 1960, trd. it. La dottrina pura del diritto, Eiudi 1975, p. 382. acoclusioi loghe perviee, co’ê oto, Herbert L. a. Hrt. I criteri di codott, quluque eo veg scelto per

l loro couicioe, si diostro sepre, i qulche puto i cui l loro pplicioe si i questioe, ideteriti:essi ho u struttur pert. «ache qudo si uso ore geerli forulte verblete possoo sltre fuori i prticolri csi cocreti delle icertee reltive l tipo di coporteto d queste richiesto». Cfr. H. L. a. Hrt, Il concetto

di diritto, cit., p. 148. Chiuque debb risolvere tli icertee è duque chito copiere u tto che h il crttere di uscelt discreiole tr ltertive. Soltto l’ide trdiiole per cui decisori giuridici «trovo», e o «creo», il dirittoscode questo ftto, e preset le decisioi di costoro coe se fossero deduioi trtte rigorosete d ore preesistetie chire, se l’itroissioe di lcu scelt; cfr. H. L. a. Hrt Il concetto di diritto, cit., pp. 16, 148-150.

8 ad itegrioe del discorso di Kelse, si ved l’utile distiioe tr discreiolità «forte», che si rede ecessri i csodi vaghezza e/o di ambiguità delle disposiioi ortive, e l discreiolità «debole», che ê ivece ecessri i cso di genericità delle stesse; cfr. C., Luti, Principi e princìpi. La genericità nel diritto, (Torio: Gippichelli, 2012) 108 ss.

9 Cfr. H. Kelse, Lineamenti di dottrina pura del diritto, cit., pp. 120-121.

10 Cfr. m. Jori, Il formalismo giuridico, (milo: Giuffrè, 1980), 5-9.



— 8 —

GIanmaRCO GOmETz

prevedibili i ordie ll soluioe giuridic di u cso cui quell or deve esserepplict11. no è duque ipotibile lcu geerlit possibilità di prevedereesttete le sigole decisioi giuridiche é le speciche coseguee d esse

ricollegte d u ftto o d u tto12

: gli idividui, ell grde ggior deicsi, soo i grdo di prevedere soltto che l decisioe che stbilisce (dichir,costituisce) tli coseguee giuridiche srà copres i u overo di decisioiltertive copossibili13.

L coceioe dell certe coe geerlit possibilità di prevedereesttete le speciche coseguee giuridiche di u tto o ftto risult cor

più iccettbile se, sepre sull scort di Kelse, si cosider che i previsori, per vere u qulche ide di coe l’ordieto regirà ll loro codott, odevoo sepliceete prevedere le coseguee giuridiche dell stess, devoo

prevedere le coseguee giuridiche di ciò che si prevede essere l’accertamento

giuridico sopr gli tti o ftti che l sostio. Bisog ivero cosiderre che lecoseguee giuridiche stbilite, d esepio, d u sete soo iputte od u «ftto» i sé e per sé cosiderto, d u fttispecie ccertt i odoo ecessriete uivoco (tr l’ltro perché l’ccerteto viee codottosecodo le regole procedurli stbilite dll’ordieto, che loro volt soovriete iterprette e pplicte). È duque l’accertamento del ftto, operto eiodi e dgli orgi stbiliti dll’ordieto, e o direttete il ftto oggettodi ccerteto, codiiore l decisioe14. Ve poi u’ulteriore difcoltà: vi

11 V’ê chi, sepre seguedo Hrt (cfr. H. L. a. Hrt, Il concetto di diritto, cit., pp. 148-150), h questo proposito richitoi cus l ot distiioe tr «csi fcili» (easy, clear, obvious cases) e «csi difcili» (hard, critical cases): si potrebbe

sosteere che i prii soo quelli che cosetoo u previsioe secc sul loro esito (o eglio, ltete probbile: sussistesepre, coe Kelse ricord, l possibilità di u decisioe contra legem), e che i secodi soo quelli perti due o piùsoluioi giuridiche ltertivete prticbili, e duque prevedibili; cfr. V. mrielli, Dire il diritto (milo: Giuffrè,2002), 155 ss. che, quto i «csi fcili», cit l’esepio dell’iissibilità o decde per iosserv dei teriiespressete idicti dll legge coe peretori: bst fre il coputo dei terii per stbilire se l’tto ê tepestivo oppureo.

12 Cfr. E. Diciotti, Verità e certezza nell’interpretazione della legge (Torio: Gippichelli, 1999), 9.

13 alle stesse coclusioi perviee, C. Luti, L’interprete e il legislatore, cit. p. 269. V’ê chi prl, questo proposito,di predittività in senso «debole» (cfr. V. mrielli, Dire il diritto (milo: Giuffrè, 2002), 157 ss.: «L prevedibilità dellesetee v duque ites coe ttedibile proostico di uno o più esiti, el overo dei tti strttete possibili, del cso sub iudice»).

14 Cfr. H. Kelse, La dottrina pura del diritto (1960), cit., pp. 270-271.




— 9 —

soo csi i cui il previsore ticip correttete l’ccerteto dei ftti opertodll’orgo copetete decidere sul cso, e tuttvi dà quei ftti u differetequalicazione giuridica. Pur prtedo d uo stesso ccerteto giudiile, cioè,

previsore e decisore possoo ttribuire i ftti u sigicto giuridico i tutto o i prte diverso. Ciò può ccdere si qudo l edesio ftto possoo pplicrsietichette giuridiche differeti complementari tra loro (si pesi d u cotrttol tepo stesso ullo per siulioe e ullbile per errore), si qudo lvghe del liguggio ipiegto per forulre le ore rede cotroversi icoi delle vrie fttispecie, i odo tle che i edesii ftti possoo pplicrsi

più qulicioi giuridiche che si escludono a vicenda15. Se poi si cosider che ogu di queste diverse qulicioi giuridiche dello stesso ftto possoo tlvoltcorrispodere, i ltertiv tr loro, più possibili reioi d prte dell’ordieto,

be si coprede coe l previsioe dell decisioe poss ssi fcilete essere

ffett d u elevto grdo di genericità

che potreo chire «cobitori», poiché l geericità dt dll plurlità di ltertive copossibili che si proo iciscu delle fsi dell’pplicioe del diritto (iterpretioe delle disposiioisostili e procedurli, ccerteto e qulicioe dei ftti ecc.) tede cobirsi co quell che si riscotr i ciscu delle ltre fsi, geerdo usort di esplosioe cobitori che, coe si dirà tr poco, diiuisce lqutol’utilità dell previsioe i i dell piicioe strtegic dell codott, pur rededo più probbile il suo vvereto.

Il discorso o cbi se, coe si ê deciso di fre i questo lvoro, per «certe

del diritto» si itede o solo l prevedibilità coseguee giuridiche coattivamente

15 Cfr. C. Luti, L’interprete e il legislatore, cit., p. 269. U esepio per l’ultio cso: è stto ccertto che lcui getidi pubblic sicure, dopo ver ctturto e posto i rresto lcui terroristi resposbili del sequestro di lcui bbii,sottopogoo grvi violee orli e siche uo degli rrestti per otteere iforioi riteute ecessrie slvre gliostggi. Cosiderto che l’rt. 54 del c.p. esclude l puibilità di chi h «coesso il ftto per esservi stto costretto dllecessità di slvre sé od ltri dl pericolo ttule di u do grve ll perso, pericolo d lui o volotriete custo,é ltrieti evitbile, sepre che il ftto si proporioto l pericolo», previsore e decisore possoo trovrsi i disccordosull qulicioe del coporteto degli geti, uo dei due rvvisdo l coissioe dei reti di lesioi, icce,sequestro di perso, ecc., l’ltro riteedo che l scriite ex rt. 54 c.p. poss pplicrsi, escludedo l’tigiuridicitàdei ftti e duque i reti (u cso per olti spetti logo quello dell’esepio ê discusso presso il Trib. Pdov, 15 luglio1984, i Foro Italiano, 1984, II, 230 co ot di Pulitò).



— 10 —

GIanmaRCO GOmETz

ricollegte d tti e ftti seguito di u decisioe di orgi giuridici dotti di potericoercitivi, che l prevedibilità delle coseguee spontaneamente ricollegtedi cittdii d tti o ftti, si cus dell’esito scotto dell’evetule successiv

cotroversi giudiile, si per ltre rgioi (tiore dei costi dell cotroversistess, scrso vlore dell cos cotestt, ccordi strgiudiili tr le prti ecc.).ache qui, vi soo olti csi i cui tle prevedibilità si pre due o più ltertive, cus di possibili divergee rigurdti l’iterpretioe delle disposiioiortive, l’ccerteto dei ftti, l qulicioe degli stessi, o sepliceete

perché il diritto stesso ette diverse possibilità pplictive riesse sceltediscreioli iprevedibili: si pesi ll’ipotesi previst dll’rt. 1492 del CodiceCivile itlio: «nei csi idicti dll’rticolo 1490 il coprtore può dodre su scelt l risoluioe del cotrtto ovvero l riduioe del preo, slvo che,

per deteriti vii, gli usi escludo l risoluioe». I queste evetulità, ove

o vi sio usi e vii prticolri, è ipossibile prevedere ex te se il viio dellcos vedut h coe cosegue l risoluioe del cotrtto oppure l riduioedel preo: l previsioe o può che rrestrsi all’individuazione di due alternative

compossibili la cui scelta ê demandata a un’opzione discreiole che o è possibileticipre i lcu odo.

Se si vuole slvre il cocetto di certe del diritto dlle critiche di coloro che esseriscoo l’ittubilità, iso, occorre giocofor ripiegre su u prevedibilitàpert più ltertive copossibili, e ettere che l’oggetto dell previsioe oê, ecessriete, u singola decisioe/cosegue giuridic, può essere userie o g di decisioi/coseguee, ciscu delle quli è fuioe di sceltedottte i diverse fsi del procedieto di pplicioe che o è sepre possibile

prevedere co successo ll luce delle iforioi dispoibili. I olti csi, cioè, l previsioe o può che rrestrsi ll’idicioe di u serie di opioi ltertive,tutte poteilete pplicbili ll viced cosidert

16

. Si prevede llor o l singola cosegue giuridic che effettivete verrà ricollegt l cso di specie,

16 Certete vi soo che dei csi i cui ê possibile prevedere u’uic cosegue giuridic dell’ioe. Produco ucerto docueto richiesto d u ufcio iistrtivo coe codiioe per l cocessioe di u certo beeco (d esepio,u’eseioe dlle tsse), e soo i grdo di prevedere che di ftto otterrò esttete quello specico beecio. Prloiso di «possibilità di prevedere l g delle coseguee giuridiche ltertive» ettedo che tlor questg si liitt u sol cosegue possibile. L i ide, coe si dirà infra, è sepliceete che più quest gè ridott (o l liite di copredere u sol cosegue giuridic previst), più il diritto è certo.




— 11 —

le varie coseguee giuridiche che potrebbero, ll luce del diritto vigete e degli esitidell’ccerteto e dell qulicioe dei ftti, essere ricollegre llo stesso.

Di seguito, chierò «previsioe coplessiv» l previsioe che, teedo coto

delle opioi prticbili elle vrie fsi dell’iter che coduce ll’pplicioe deldiritto, si estede tutte le coseguee giuridiche pplicbili l cso cosiderto. Si

può fferre che u previsioe così cocepit h successo qudo l cosegueeffettivamente ricodott l cso di specie rietr ell g delle cosegueegiuridiche ttese, ll luce delle iforioi dispoibili. Tle successo è legtoche ll corrett e coplet idividuioe delle opioi ltertive prticbilielle fsi dell’ccerteto e dell qulicioe dei ftti di cui si itedoo

prevedere le coseguee giuridiche: u errore coesso i uo qulsisi di questi pssggi o solo può pregiudicre il successo dell previsioe le (viee dotttu decisioe che o rietr tr quelle previste) può che idurre il previsore

d ttedersi delle coseguee giuridiche che o ho lcu probbilità diveire d esiste.

Il successo di u sifftt previsioe «coplessiv» può tuttvi costituire urisultto be odesto. Qudo l g delle coseguee giuridiche prevedibiliè cosi pi e vri d o cosetire lcu vlido supporto per l piicioedell propri codott i fuioe delle ltertive prospettte, qudo cioè ocosete l previsore di ttedersi u serie circoscritt e reltivete esigu disoluioi ltertivete pplicbili d u edesio cso cocreto, è legittiofferre che l certe subisce u detrieto: u previsioe olto generica,ovvero copresiv di u uero otevole di ltertive tutte ricoducibili

llo stesso tto o ftto di prte, h u vlore ifortivo ridotto rispetto du previsioe coplessiv reltivete specic, perché risult verict iu’pi g di situioi, gri ssi differeti tr loro e criche di diversecoseguee prtiche per gli iteressti17. Ess, proprio cgioe dell su geericità,

17 «L genericità o c di specicioe di u’espressioe si h qudo l’espressioe si riferisce idiffereteete,cioè se distiguere, u plurlità di situioi diverse. U eucito è tto più geerico quti più soo i ftti che,se si vericssero, relierebbero l’ipotesi d esso previst»; C. Luti, La vaghezza delle norme, cit., p. 48. Il coteutoifortivo di u eucito, co’ê oto, uet i rgioe ivers ll su geericità; cfr. C. Luti, Principi e princìpi.

La genericità nel diritto (Torio: Gippichelli, 2012), spec. pp. 88 ss.



— 12 —

GIanmaRCO GOmETz

h buoe probbilità di vverrsi18, e tuttvi è ssi poco utile coe bse per l piicioe strtegic dell codott idividule; forisce u «certe iutile,dell qule o sppio che cos frcee»19. U cos ê prevedere che, secodo

l’esito delle scelte discreioli ell fse dell’ccerteto, dell qulicioeo dell deteriioe dell sioe per u tle io coporteto, il giudice potrà disporre, ltertivete, l i cod l pgeto di u ult lieveoppure l pgeto di u ult u po’ più esos, ltr cos ê prevedere che, per lo stesso ftto, il giudice potrà disporre, sepre ltertivete, l i codd u odest ult, o l cod u ult u po’ più esos, o l coscdi tutto il io ptrioio, o l’eseioe dlle iposte, o l i cod llreclusioe per tredici i, o l’iterdiioe di pubblici ufci20. Oppure si cofrotiil coteuto ifortivo di u previsioe coplessiv che ricolleg u certocoporteto «u sioe» co quello di u previsioe coplessiv che

llo stesso coporteto ricolleg l reclusioe d 3 5 i

21

. L possibilitàdi progrre utilete l propri codott teedo coto delle cosegueegiuridiche d ess ricollegbili o iplic solo che le previsioi sopr queste ultiebbio u cert tede l successo, che che esse sio reltivete

speciche, e cioè che prospettio ltertive il più possibile circoscritte el ueroe ell vrietà, i odo d cosetire i previsori u piicioe strtegic

bst su ticipioi dotte di u elevto coteuto ifortivo sulle specichecoseguee di ciscu corso d’ioe. Ciò, turlete, dipede i prio luogodlle cotigeti crtteristiche dell’ordieto o dell specic ortiv l cuicerte ê i questioe. Così, iore è l discreiolità che tli ore lscio

18 L previsioe che l ftto X seguirà l cosegue Y o l cosegue z h ovviete ggiori probbilità di vericrsidell previsioe che l ftto X seguirà l cosegue Y, llo stesso odo i cui l prediioe: «etro l e di quest’oicotreri u uoo» h ggiori probbilità di vericrsi dell prediioe: «Etro l e di quest’o icotreri u uoooro, lto e co i bf». I etrbi i csi, ivero, l pri ticipioe risult verict d u uero ggiore di fttirispetto ll secod.

19 Cfr. C. Luti, Principi e princìpi. La genericità nel diritto, cit., pp. 5, 91.

20 nello stesso ordie di idee, cfr. C. Luti, Principi e princìpi. La genericità nel diritto, cit., p. 107 ss.

21 Il coteuto ifortivo i di piicioe strtegic delle scelte prtiche be può essere ssiilto quello che Popper chi «coteuto epirico» delle sserioi: «Ciò che chio coteuto epirico di u’sserioe cresce col crescere delgrdo di flsicbilità dell’sserioe: quto più l’sserioe viet, tto più dice itoro l odo dell’esperie»; cfr. K.R. Popper, La logica della scoperta scientica, trd. it di m. Trichero, Eiudi, Torio 1970, p. 118, e cp. VI.




— 13 —

gli orgi elle vrie fsi del procedieto che sfoci ell decisioe giuridic chesi itede prevedere, più ristretto srà il vetglio delle possibili decisioi li22.Kelse è be cospevole di questo ftto; o cso, coclude l Dottrina pura

del 1960 sottoliedo l’iport di u tecic di forulioe delle oregiuridiche cpce di ridurre l iio l’ievitbile plurlità dei sigicti delledisposiioi, e di grtire i tl odo l reliioe del ssio grdo possibiledi certe del diritto23.

3. LA CERTEZZA GIuRIDICA COmE quESTIONE DI GRADO

accde di frequete che i giuristi prlio di certe del diritto coe qulcosche, elle vrie situioi cocrete, c’ê o o c’ê. Essi ioltre o soo solitideterire co precisioe l sogli oltre l qule u cert ttitudie diffus llcorrett previsioe delle decisioi giuridiche si può deire pieo titolo «certedel diritto». Tutto ciò che si può rilevre ê l loro tede d ttribuire l qulicdi «certo» d ordieti giuridici, settori dell’ordieto o sigole orel cui esecuioe/pplicioe risulti i buo isur prevedibile, e l qulic di«icerto», d ordieti o prti di ordieti l cui esecuioe/pplicioesi riteut poco o per ull prevedibile. mlgrdo l lbilità dei coi tr certee icerte, couque, i giuristi e i teorici del diritto cotiuo d espriersi il

più delle volte i terii di ltertiv ssolut, prospettdo u duliso certe-icerte i verità tutt’ltro che scotto e opportuo. Cogurre u’ltertivssolut tr diritto «certo» e «o certo» può portre d u tteggieto ftliste riucitrio: si può iftti rrivre cocludere che, o essedo l certe

ssolut del diritto relibile in toto, è opportuo lscir perdere questo relitto

22 Sepre che gli orgi giuridici sio di ftto fedeli lle ore, turlete. Essi potrebbero iftti decidere i difforitàd quto stbilito dlle ore che soo chiti d pplicre. Sebbee quest’evetulità, egli ordieti coteporei,si res eo probbile dll predisposiioe di u serie di strueti volti d ssicurre che gli orgi giuridici decidocoforeete l diritto (ipugioi, vri tipi di sioe o di resposbilità ecc.), o è i escluso che vi possoessere, di qudo i qudo, delle decisioi contra ius. metre è prticete ipossibile prevedere l decisioe contra ius occsiolete dottt per errore o per dolo del decisore, può sosteersi che lddove si si stbilit u qulche regolritàdecisiole, si pure cotrri l diritto forlete vlido, diveti possibile sfruttre l’evetule coosce circ questregolrità i predittivi, e duque di certe.

23 Cfr. H. Kelse, Dottrina pura del diritto (1960), cit., pp. 389-390.



— 14 —

GIanmaRCO GOmETz

dell’illuiiso giuridico e dre occuprsi d’ltro. no ê u cso che l ggior prte delle posiioi scettiche i teri di certe del diritto sio legte d ucoceioe dell certe ites coe prevedibilità estt, ifllibile, eccic24.

Questo disilluso pessiiso può essere cotrstto bbdodo le trdiiolivisioi dell certe-prevedibilità coe cocetto clssictorio tutto-o-iete.Se le coseguee giuridiche degli tti o ftti che cosiderio soo o solo«prevedibili» o «iprevedibili», che più o meno prevedibili, d prte diu uero ggiore o iore di idividui, llor il cocetto di certe risultcoptibile co l costtioe dell possibilità di elevt genericità e codi fallimento delle previsioi circ le coseguee giuridiche prodotte dgli evetiche cosiderio, e duque col ricooscieto dell’bito di discreiolità di cuigodoo i decisori giuridici (i giudici e gli pplictori del diritto i geere), o, se si

preferisce, dell tur prilete «cretiv» dell loro fuioe.

Rest, ovviete, il proble di coe deterire il grdo i cui l certe- prevedibilità risult effettivete relit, elbordo u sort di misura dellcerte. Ebbee, io prere si possoo proporre o u due distite isuredell certe ites coe possibilità diffus di prevedere le coseguee giuridichedi tti o ftti. Possio iftti pretrre l certe ll su ggiore o iore

24 Vedi d esepio F. Beveuti, Caso e incertezza del diritto, i Scritti in onore di M.S. Giannini, II (milo: Giuffrè,1988), 29-46. Icidetlete, si può rilevre coe l critic rivolt ll pretes di prevedere ifllibilete le cosegueegiuridiche dell’ioe spesso trgg le osse d posiioi tiforliste i teri di iterpretioe. Si ffer così che, poiché le ore o soo iterpretbili uivocete, o è possibile prevedere uivocete l loro pplicioe cocret.D questo rgoeto viee poi trtt l’ulteriore coclusioe per cui l certe del diritto, ites coe prevedibilità delledecisioi giuridiche, ê u’utopi, o u ito, o u’illusioe. Lo ê, i effetti, proprio se l si deisce i terii ssoluti,coe prevedibilità ifllibile di tutte le coseguee giuridiche di tti o ftti. no lo è, o leo o ecessriete loè, se si ccoglie ivece u coceioe o clssictori-bivlete di certe prevedibilità e si ette u certo grado di prevedibilità del diritto, ossi l possibilità di ticipre più o eo ttedibilete le coseguee che il diritto ricolleglle ioi idividuli o ftti deteriti. no cso, sovete si scopre che le tesi scettiche i teri di certe deldiritto soo tli soltto i riferieto ll pretes di prevedere ifllibilete le coseguee giuridiche di tti o ftti, e chell’opposto ê ess l relibilità di u certo grado di certe. Tr queste tesi è d overre l posiioe di colui cheh ito per rppresetre il prdig dello scettico i teri di certe (se’ltro cus di boutades poi prileteretticte): Jeroe Frk (J. Frk, Law and the Modern Mind , cit., pp. 14-23.). ache Letii Giforggio è prot dfferre che l certe coe prevedibilità delle decisioi giuridiche è u ito e che il diritto, di ftto, o è certo, slvo poi ettere che il diritto, sebbee «certo o potrà i compiutamente essere» deve odieo tendere ll certe.Le decisioi giuridiche, secodo l’utrice, soo prevedibili se e i quto o rbitrrie, duque cotrollbili ll luce delleregole geerli che restrigoo l’bito di ciò che può essere correttete deciso; cfr. L. Giforggio, Certezza del

diritto, i Giforggio, L., Studi sulla giusticazione giuridica (Torio Gippichelli, 1986), 164-166 (corsivo io)




— 15 —

diffusioe presso u cert clsse di idividui, oché ll ggiore o iorettedibilità, ccurte e lugiir delle previsioi circ le cosegueegiuridiche degli tti o ftti che gli idividui stessi cosidero. Si vro così:

1) u diesioe «oriotle», che dà coto dell diffusioe dell certeetro l clsse di previsori cosidert.

2) u diesioe «verticle», che dà il sego dell cpcità predittiv degliidividui copresi i quest clsse, cpcità evit su volt d:

. l’ttedibilità delle previsioi;

b. l’ccurte (specicità) delle previsioi;

c. l lugiir delle previsioi di successo.

Esierò or ciscu di queste diesioi dell certe del diritto, e proporrò lcue idee circ gli idici che potrebbero essere usti per il loro clcolo.

Il io iteto, i quest sede, o è tuttvi quello di illustrre el dettglio glispetti tetici o sttistici del coputo dell certe, besì quello di ostrredelle direioi opertive, delle ipotesi di lvoro utili per l’idividuioe di ciò chedovrebbe costituire oggetto di u su isurioe. Dirò ivece subito che il etodo

per l rilevioe del grdo di certe è lo stesso per tutte le isure che ho citto:si trtt di rccogliere, presso u cpioe rppresettivo dell clsse di previsoricosidert, delle previsioi circ l gamma delle coseguee giuridiche scritte u dto tto o ftto, e di cofrotrle co le coseguee giuridiche effettivete

prodottesi – perché spoteete ricoosciute di cosociti o perché stbiliteed eseguite d orgi dotti di poteri decisioli e cottivi – i for del diritto il cui

tsso di certe è i questioe. Gli spetti che rilevo i questo cofroto, coesubito si dirà, soo tuttvi differeti secod che si cosideri l diffusioe delle previsioi, oppure l loro ttedibilità, ccurte o lugiir.

4. LA DImENSIONE vERTICALE DELLA CERTEZZA: ATTENDIBILITà,ACCuRATEZZA, LuNGImIRANZA

Propogo di chire «diesioe verticle dell certe» l quticioedelle poteilità predittive dei sigoli idividui. Si trtt di u isur copless,



— 16 —

GIanmaRCO GOmETz

ll cui deteriioe cocorroo tre distiti idici: l’ttedibilità, l’ccurte elugiir delle previsioi. Cosiderioli uo per uo.

Dicio che l previsioe giuridic h successo qudo le coseguee giuridiche

spoteete o cottivete ricollegte gli tti o ftti cosiderti rietro ellg delle coseguee giuridiche ttese ll luce delle iforioi dispoibili.

nell’oggetto dell previsioe rietro perltro che i tepi delle cosegueegiuridiche che si prevedoo, i odo tle che l ostr previsioe h successo solose queste effettivete vegoo i essere ell’rco teporle i cui esse soottese. Ciò che chio «ttedibilità» dell previsioe, duque, o dipede dllfreque co cui si riesce prevedere esattamente quli sio le cosegueegiuridiche spoteete o cottivete ricollegte i ftti cosiderti, ochéil tepo del loro veire i essere, besì d quto frequeteete l g dellecoseguee giuridiche previste coprede quelle che effettivete si soo

relite, spoteete o seguito dell’iterveto di u’utorità ivestit di poteri coercitivi, ell’rco teporle previsto. Chi si iteressto ll rilevioedi tle isur dovrà rccogliere delle previsioi coplessive verteti sullg delle coseguee giuridiche ricoducibili l diritto o ll ortiv lcui certe è i ese, e vlutre qute di queste previsioi ho successo,ossi soo effettivete seguite d coseguee giuridiche: 1) coprese ellg di quelle ttese; 2) veute i essere ell’rco teporle previsto. Dllfreque dei successi così rilevti potrà evicersi l’attendibilità delle previsioicoplessive proveieti dgli idividui cosiderti. È vero che, rigore, questisur dà coto soltto dell tede l successo rilevbile tr i previsori el

tepo i cui ho elborto le loro previsioi, duque dell’ttedibilità delle previsioi passate. Tuttvi, d quest rilevioe potrebbero rgioevoletericvrsi, si pure solo iduttivete e sotto l codiioe rebus sic stantibus,delle spetttive circ il successo, e duque l’ttedibilità, delle loro previsioi

future. L’ttedibilità, iso, può desuersi dll frequenza del successo delle previsioi coplessive, freque che potreo espriere ttrverso u ppositoidice uerico percetule. L’ttedibilità delle previsioi, i questo odo,vrierebbe d 0 (essu previsioe di successo, ergo essu ttedibilità delle




— 17 —

future previsioi) 100 (tutte le previsioi cosiderte ho vuto successo, ergo

ssi ttedibilità delle previsioi future).

nel prgrfo precedete si è detto che il prolo dell’ttedibilità dell previsioe

deve essere distito d quello del coteuto ifortivo dell stess, che vri ifuioe ivers ll geericità di ciò che si prevede. Iftti, il successo di u

previsioe coplessiv costituisce u risultto o ecessriete utile i vistdell piicioe strtegic dell propri codott. a questo rigurdo, oltre chel tede l successo, e duque l’ttedibilità dell previsioe, rilev l su

specicità, ossi il suo prospettre u g di coseguee giuridiche liitteel uero, ell vrietà e el tepo del loro veire i essere. Chi ited isurrel certe di u ordieto o di u suo settore25, dopo ver rccolto le previsioidegli idividui cosiderti, dovrà duque che vlutre l ggiore o iorespecicità di quelle che, tr esse, ho vuto successo. a tl e potrà elborre

u pposito idice, che propogo di deoire accuratezza dell previsioe, ilcui vlore ssio si registri el cso i cui l previsioe di successo prospettisoltto una cosegue/decisioe/reioe ttes (cso che, coe bbiovisto, ê tutt’ltro che frequete), decrescedo poi ll’uetre del uero delleltertive previste26. I questo odo potrà versi u’ide o solo di quto le

previsioi tedoo d vere successo, che di quto esse soo effettivetei grdo di forire chi le elbor delle iforioi speciche e duque utilii i dell progrioe strtegic delle scelte prtiche. Poiché ell’oggettodell previsioe deve riteersi copres che l deteriioe di tepi i cui lecoseguee giuridiche previste vegoo i essere, l’idice di ccurte dovrà

25 I giuristi e i teorici del diritto soo soliti prlre di certe del diritto che i terii di prevedibilità delle coseguee

giuridiche ricoducibili d u prticolre ortiv, teri o discipli giuridic. E i effetti, l certe-prevedibilità si può isurre o solo vedo rigurdo ll’ordieto giuridico coplessivete cosiderto, che vedo rigurdo u suo settore più o eo pio o pero u sigol or (i seso kelseio, ovvero «coplet» el suo rpportoco u tto cottivo (cfr. H. Kelse, Lineamenti di dottrina pura del diritto, cit. pp. 69-70). I questo cso, ovviete,le previsioi rccolte i i dell isurioe dell certe sro riferite esclusivete lle coseguee giuridichepplicbili i for del settore del diritto cosiderto.

26 ad esepio, si potrebbe stbilire che il vlore ssio dell’ccurte ê 1, e si registr qudo l cosegue previst èuic. Se le ltertive previste soo due, llor tle vlore srà 1/2, se soo tre, srà 1/3, e così vi.

afché tle idice teg coto i qulche odo che dell’oogeeità di queste, ch’ess rilevte per stbilirel’ccurte dell previsioe, srà ecessrio per il r icerctore rggrupprle secodo u criterio che teg coto delle diversecoseguee prtiche di cui esse soo porttrici per i previsori.



— 18 —

GIanmaRCO GOmETz

che essere elborto teedo coto, oltre che dell specicità delle previsioidi successo, che di quto ridotto si l’bito teporle i cui si prevedoooccorrere tli coseguee: u cos è prevedere che esse vro luogo etro 10

i (rgie di errore: 10 i), ltr cos è prevedere che si produrro i utepo o iferiore 1 o e o superiore 2 (rgie di errore: 1 o). Il ostroidice di ccurte dovrà iso vrire che secodo l ggiore o iorepie dell’rco teporle i cui si prevede si reliero le cosegueegiuridiche ttese27.

Ie, v’ê cor u idice che può cocorrere deterire l ostr isurverticle dell certe: l lungimiranza delle previsioi di successo, ossi l

possibilità di elborre previsioi ttedibili lugo terie, cpci di ticipre cosuccesso le coseguee giuridiche dei coporteti che verro posti i esserei u futuro reltivete reoto. Tle scelt iplic l’ssuto per cui l certe

è tto ggiore quto più loto el futuro si spige l cpcità predittiv degliidividui. Credo che si trtti di u ssuto codivisibile: il vlore dell certe,dopotutto, cosiste el suo essere struetle ll qulità dell piicioedelle scelte prtiche idividuli; è duque rgioevole riteere che tto più quest

piicioe può estedersi el futuro, tto ggiore è l’utilità dell certe per gli idividui. U certe « lugo terie» cosete d esepio l giove di

progrre l propri esiste vedo rigurdo che ciò che presuibiletevverrà durte l su vecchii, coe cosegue delle scelte prtiche preseti ofuture28. Sorge però qui il proble di come rilevre l’ttedibilità delle previsioittrverso il tepo29; isurioe che giocofor richiede uo studio codotto

ell’rco di diversi i. Occorrerà iftti perloeo: 1) richiedere i previsori dellclsse cosidert delle previsioi circ le coseguee giuridiche di tti o ftti cheverro i essere i u futuro reltivete reoto rispetto l oeto i cui sicopie l rilevioe; 2) cotrollre, trscorso il tepo stbilito, il successo di tli

27 Si potrebbe d esepio stbilire che l’idice descritto ell ot precedete debb essere diviso per 1 qudo il rgied’errore sui tepi delle coseguee giuridiche ê di u o, per 2 qudo il rgie d’errore ê di due i, ecc.

28 Del vlore dell «certe lugo terie» prl d es. B. Leoi, Freedom and the Law, 1961, trd.it. La libertà e la legge

(mcert: Liberilibri, 1995).

29 Che, sebbee d ess correlt, è cos divers dll prevedibilità dei tempi delle reioi giuridiche.




— 19 —

previsioi. ad esepio, u rilevioe sull isur «dicroic» dell certedell discipli delle pesioi presso i lvortori cui ess si pplic potrebbeessere codott rccogliedo el tepo t , tr idividui di circ 40 i d’età, delle

previsioi circ il proprio futuro trtteto pesioistico. Dopo circ tret’id t , occorrerebbe cotrollre qute di queste previsioi ho vuto successo, ecioè coteplo u trtteto idetico quello poi effettivete prticto. Sivrebbe così u qulche ide dell’estesioe el tepo dell cpcità predittivdei lvortori di u treteio pri. nturlete rilevioi di questo tiposervoo isurre u diesioe dell certe del diritto così co’er i pssto(l’epoc i cui le previsioi soo stte elborte), e o possoo essere uste per

proucirsi co sicure circ l certe odierna sulle coseguee giuridicheche vro luogo el lugo periodo. Quest’ulti sti può duque essere iferit

– iduttivete e quidi solo presutivete – dll’osservioe circ il grdo di

stbilità dell regoletioe giuridic che si osserv i u deterito periodostorico. Più ê rct l tede del legisltore ll’«itervetiso», ossi llodic dell ortiv vigete, iore deve presuersi essere l copoetedicroic dell diesioe «verticle» dell certe. Ciò, ovviete, eo cheo sussisto buoe rgioi per riteere che gli idividui, i qulche odo, sioi grdo prevedere l direioe i cui si produrro tli iovioi ortive, oddirittur il loro coteuto. Potrebbero i effetti igirsi dei sistei giuridici – certo lquto diversi d quelli occidetli coteporei – i cui le odicioidell’ordieto o solo occorro rrete, sio che cofori llespetttive diffuse tr i cosociti, che duque trovo elle iovioi ortivel sioe forle di cbieti già vveuti i seo ll couità. I cotesti

del geere, olti idividui srebbero i grdo di prevedere le coseguee di propricoporteti futuri teedo coto dei presuibili cbieti che il diritto cheli regol subirà. È certo ssi dubbio che u sifftt situioe poss relirsielle odiere società plurlistiche, coplesse e ideologicete disoogeee,tuttvi o può escludersi che che hic et nunc vi sio idividui prticolretecpci o iforti che, eglio di ltri, soo i grdo di vre delle previsioigiuridiche bste su quelli che essi prevedoo essere i cbieti del dirittoel edio o el lugo periodo. Sepre per rifrci ll teri delle pesioi, u



— 20 —

GIanmaRCO GOmETz

odiero qurtee itlio be potrebbe prevedere u peggioreto del propriotrtteto pesioistico rispetto gli stdrd ttuli, sull bse: 1) dell tedell’ivecchieto dell popolioe; 2) dell croic isufcie delle risorse

pubbliche che el ostro Pese soo destite lle pesioi; 3) dell’icliioedell ggior di turo ll’ieri legisltiv i teri prevideile. Di quest previsioe egli potrebbe teer coto el corso dell piicioe delle propriescelte, d esepio decidedo di ricorrere fore di previde itegrtiv privt.

Tutto ciò cosiderto, si può proporre u isur «verticle» dell certe dtdl prodotto di tre idici distiti: l’ttedibilità, l’ccurte e lugiir delle

previsioi di successo. Potreo rfgurre quest diesioe dell certe coeu prllelepipedo rettgolo, i cui bse, lte e profodità sio proporiote ciscu di tli grdee (si ved l g. 1):

Tle rppresetioe rigurd l cpcità predittiv di u deterito idividuo.abbio però visto che «certe del diritto» ê espressioe che desig usituioe crtterit dll disposiioe diffusa ll prevedibilità giuridic. Èduque opportuo itegrre l qui illustrt isur verticle co u’ltr isurche di coto dell diffusioe dell certe etro l clsse di previsori cosidert.Di ciò prlerò el prossio prgrfo.




— 21 —

Fig. 1: Rappresentazione graca della misura della capacità predittiva di un individuo

5. LA DImENSIONE ORIZZONTALE DELLA CERTEZZA: LADIffuSIONE DELLA pREvEDIBILITà

nell lettertur losoco-giuridic ricorre spesso l’fferioe secodo cuiil diritto è certo qudo «i cittdii» soo i grdo di prevedere le cosegueegiuridiche del proprio coporteto30 . no v’ê tuttvi lcu ecessità diriteere che il cocetto di «certe del diritto» fcci riferieto u clsse diidividui stbilit u volt per tutte, e v’ê ecessità di deterire tle clssefcedo uso dei cocetti giuridici, sociologici o tropologici di «cittdi»,

di «ioe», di «couità», di «gruppo» e vi dicedo. Se ê vero che i giuristi prlo di certe giuridic lludedo di solito d u specic clsse di previsori – quell dei «cittdii» – è vero che che ull viet di cosiderre l certe deldiritto i riferieto clssi di previsori deterite trite criteri diversi dllcittdi: gri il livello di preprioe giuridic degli idividui, il loro grdo

30 Ciò, del resto, corrispode quello che lcui critici ho cosiderto u prodroo di ioliso giuridico già presetei motesquieu [cfr. G. Trello Storia della cultura giuridica moderna (Bolog: Il mulio,1976), 270].



— 22 —

GIanmaRCO GOmETz

di scolriioe o il reddito31. Cot piuttosto che l scelt dell clsse cherppreset l’eleeto soggettivo dell certe giuridic di cui si itede discuteresi esplicit ed evetulete giustict i rgioe degli obbiettivi euristici: potrà

i questo odo prlrsi di certe del diritto tr i residenti i Itli, tr i cittadinidi u qulche stto, tr i giuristi ecc., e si dirà che il diritto è ssiete certoqudo tutti gli idividui dell clsse pres i ese ostro u disposiioell’ttedibile, ccurt, lugiirte previsioe delle coseguee giuridiche deglitti o ftti che essi cosidero, e che è ssolutete icerto qudo essuo,tr costoro, ifest tle disposiioe. U secod isur, «oriotle», dellcerte ê duque dt dll’effettiv diffusioe dell cpcità predittiv tr gliidividui iclusi ell clsse di riferieto. Chi si iteressto ll rilevioedi quest isur dell certe dovrà ppurre quto l disposiioe d otteere

previsioi di successo, ccurte e teporlete estese si diffus tr i previsori

dell clsse cosidert. a tl e, potrebbe elborrsi u sort di idice didiffusioe che di coto o solo del potere predittivo di ciscu idividuo delcpioe cosiderto (ciò che bbio visto rigurdre l diesioe verticledell certe), che del potere predittivo coplessivete rilevbilell’itero dell clsse di riferieto32.

U’ide per l rppresetioe grc di u isur del geere può esseredt dll gura 2, i cui ciscu prllelepipedo rppreset l’ttedibilità,l’ccurte e l lugiir dell cpcità predittiv di u sigolo idividuo.L’sse delle ordite, differe di quto ccde ell gura 1, è costituito dtti segeti quti soo i previsori del cpioe preso i ese (oguo dei

quli è cotrssegto d u letter iuscol): ogi segeto rppreset lg dei possibili vlori dell’ccurte delle previsioi, d quello iio (0), quello ssio (1). L gur 2 rppreset u situioe tipo, i cui diversi

31 «Vi soo olte certee-prevedibilità che vo dll’estreo del odello iperdeocrtico (l cuoc di Lei) ll’estreodi u cst chius cui si riservt i ier esclusiv l coosce giuridic; C. Luti, L’interprete e il legislatore,

cit., 257-258.

32 Si potrebbe d esepio cosiderre l so dei vlori delle cpcità predittive dei sigoli, oppure u loro edi,vriete podert.




— 23 —

previsori rivelo delle cpcità differeti quto d ttedibilità, ccurte, edestesioe dicroic delle previsioi.

Fig. 2: Rappresentazione graca di una situazione tipo, in cui diversi previsori hanno capacità

differenti quanto ad attendibilità, accuratezza, ed estensione diacronica delle previsioni

Il cso-liite di ssi certe (bbio visto: prticete irrelibile) può ivece essere rppresetto d u grco coe quello dell gura 3, i cui tuttii previsori godoo di u cpcità predittiv ifllibile, ccurtissi e lugoterie.



— 24 —

GIanmaRCO GOmETz

Fig. 3: Rappresentazione graca del caso-limite di massima certezza

U rppresetioe di questo tipo potrebbe rigurdre situioi prticolri,d esepio quell riportt ell gur 4, i cui, frote dell’elevtissi cpcità

predittiv del previsore a, si registro odeste cpcità degli ltri previsori.Tle situioe srebbe idictiv di u certe «distribuit» i odo iegulell’itero dell collettività cosidert. no solo: i bssi vlori dell cpcità

predittiv di cui godoo gli idividui b-g , si ripercuoterebbero sull cpcità predittiv totle dell clsse di riferieto. noostte i brillti risultti di a,duque, si dovrebbe dire che l certe del diritto, ell situioe rppresettdll gur 4, è relit i bsso grdo, gicché l gr prte degli idividuicosiderti foriscoo previsioi ittedibili, geeriche ed i ogi cso vlide solo

el breve periodo.




— 25 —

Fig. 4: Rappresentazione graca di una situazione di scarsa distribuzione della capacità predittiva

Indici Di Certezza Del Diritto

Documents

Transcript of Indici Di Certezza Del Diritto