www.judicium.it 1 PIETRO PROTO Il nichilismo giuridico e sue implicazioni nel diritto processuale civile. Schizzi di ragionamenti. A mio padre Sommario:1.Premessaintroduttivaefondamentidellaricerca.1.2.Segue: Inquadramentoepistemologicoestoricodelfenomeno.2.Leconseguenzedelnichilismo giuridico:dallaformazioneprofessionalealprocesso.3.Ilnichilismogiurisdizionaleo applicativo. 4. Riflessioni critiche conclusive. 1. Premessa introduttiva e fondamenti della ricerca. Iltentativoinsistentediascesaedaffermazionedelnichilismogiuridico iniziatoconladelocalizzazionedeldiritto,attraversoprogressivecessionidi sovraniteconledecodificazioni,conferendocentralitallalegislazione specialeealleleggi-provvedimentofenomenochenonlasciadeltutto indenneetantomenoindifferenteilprocessoeconessoildirittoprocessuale. Ladottrinasioccupadelfenomenomassimamentesulpianodellafilosofiadel dirittoedeldirittosostanziale,soprattuttoapartiredalfamososaggio dellinsigne giurista N. Irti dal titolo, appunto, Il nichilismo giuridico1. Mancaamiogiudiziounadeguatoapprofondimentodelproblemasulpiano epistemologico e sistematico in relazione alla sua incidenza sugli istituti giurido-processuali e sullermeneutica di modo che si possa affermare che accanto ad un nichilismolegislativosiapossibilerinvenireunnichilismodicarattere processuale e segnatamente giurisdizionale o di tipo applicativo2 che riguarda ed investe,appunto,leragionidelladecisione:seequantoilnichilismogiuridico sia presente nella giurisprudenza.

1 N. Irti, Il nichilismo giuridico, Roma-Bari, 2004. Id. in Enc. It., App. VII, XXI secolo, Roma 2006. Sul piano pi strettamente filosofico cfr.: B. Romano, Fondamentalismo funzionale e nichilismo giuridico. Postumanesimo noiaglobalizzazione (Lezioni 2003-2004), Torino, 2004. www.judicium.it 2 Lindagine esplorativa riguarda la verifica di un possibile rinvenimento accanto allavuotezzadicontenutodellalaggeunacorrispondentevuotezzadiverit (contenuto) della sentenza. Intendoiniziarequestopercorso,senzaalcunapretesadiesaustivitetanto meno di trattare il nichilismo in tutte le sue varie denominazioni e intendimenti per il quale esistono notevoli trattazioni di autorevoli specialisti, ma limitandomi per ora a porre solamente la quaestio intesa nel suo senso proprio di quesito, di resdubiaesplorareeventualipuntidiriflessioneediricercaerinviandoa successive occasioni pi approfondite e specifiche disamine. Ilcamminosipresentadasubitomoltoirtose,comeritieneunaautorevole dottrina,ogninichilismoconsideraprivadisensoladiscussionesulla giustizia, ().3. Comesidirpidiffusamenteoltre,ilnonsensodiunadiscussionesulla giustiziaoriginadallaconsiderazionecheagliesseriumaniappartienela condizione insuperabile di una ingiustizia radicale4. Limpossibilitdiaccedereadunagiustiziapienanellacoesistenzadelle persone sarebbe dovuta alla inimputabilit degli eventi personali e sociali ad una volonteallaliberasceltachepuorientarsiversoilgiustooppureverso lingiusto, forme, queste, entrambe elise dallinforme nulla5.Ilnichilismogiuridicorimaneindifferenteallagiustiziaperchlagiredegli uomininonespressionediunasceltafinalisticaeliconsiderainnocenti,non imputabili,nonspiegabiledalletecno-scienze.Lattenzionesiappunta sullimpegno del come e non sulla ricerca del perch: il come tralascia le domandesulsensoerinviaadunamisurazioneottimaledellefunzioni,sicch ognidiscorsosugiusto/ingiusto,uguaglianza/disuguaglianza,diventa indifferente o secondario. 2 Il nichilismo che definisco applicativo riferito allattivit giurisdizionale perch appunto deputata allapplicazione del sistema ordinamentale. 3B.Romano,Lafunzionedelnichilismogiuridiconelnichilismofinanziario,estrapolatoda www.digef.uniroma1.it/.../romano/...didattico/introduzione-romano_pdf, p. 12, Id. sulla Rivista di filosofia del diritto-Journal of legal Philosophi, 2, 2012, pp. 375-387. 4 B. Romano, op. ult. cit., p. 12. 5 B. Romano, op. ult. cit., p. 12. www.judicium.it 3 1.2. Segue: Inquadramento epistemologico e storico del fenomeno. LincipitdatodallaperditadicentralitdelluomomodernoedellOccidente europeo in particolare, consapevole della inesistenza di valori cosmologici, certi ed immutabili, provenienti e posti da un ente che sta al di sopra e al di fuori di lui. Ilprocessodisvalutazionedeivalorinonharisparmiatoildiritto,fenomeno umano per eccellenza6. Laperditadisensoedelscollideocompromettenonpocolaproposta concezionedeldirittocomefenomenoumanoesocialechepreesisteallalegge che a sua volta lo presuppone. Un diritto incentrato sulluomo e sui valori della personavienenegatoeannullatopropriodaquellaperditadelsnellasua unitariet. Allaprassisocialeedallinguaggio,fenomenievidenziantideivalorigiuridici7 sicontrappongonoisistemifunzionalideimercatiedelletecnoscienzeela condizioneumanadellessereridottaaquelladiunindividuoprivodicapacit relazionale e comunicativa8. Diconseguenzaiprocessidiinterazioneediinterrelazionetraindividuietra questiedigruppietraigruppistessicheanimanolaprassisocialeedil linguaggio perdono significato perch lessere destrutturato atomizzato in una serie di io privo di volont ed assoggettato alla volont di potenza sistemica dei mercati finanziari. Ilprocessogiuridiconellambitodelqualesiripetonoledinamichesocialie nelqualesiriflettonoperdelasuafunzionedicatalizzatorerisolutivodei

6B.Romano,Fondamentalismofunzionaleenichilismogiuridico.Postumanesimo noiaglobalizzazione(Lezioni2003-2004),cit.,349ss.,473ss.,498.Sullaconcezione assiologiadeldiritto:A.Falzea,Introduzioneallescienzegiuridiche,Parteprima,Ilconcetto del diritto, Milano 1988, 251 ss. 7Nella prassi sociale la funzione di evidenziare la necessit giuridica della convivenza data dai fenomenidellacomuneesperienzaedallacultura(comportamentireiterati,usiconsuetudini)e daiprincipiidinaturaetico-giuridicacheaccompagnanoilprocessodispecificazioneedi applicazionedeldirittopositivoecheservonoadadeguareleregolegiuridicheaglisviluppie alletrasformazionideicomunimodidipensareedisentireSullaprassisocialecomeformae tipologiadievidenziazionedeivalorigiuridicicfr.:A.Falzea,Introduzioneallescienze giuridiche, cit. 403 ss. 8Ifattiumanidacuitraeorigineildirittosonovariegatiecomplessienontuttidinatura strettamenteoesclusivamenteeconomicaedancheinquellieconomicinondiradosi www.judicium.it 4 conflitti che inevitabilmente si verificano nella comunit sociale e da luogo del dialogo razionale si trasforma in luogo strumentale della constatazione e ratifica della forza vincente9. Ildiritto,quindi,persalasuacentralit,variducendosiameratecnicaetrova unafontesalvificanellaforma.Essoilrisultatodiunmeccanismotecnico, fruttodellarazionalittecnica,propriadelleconomiacapitalistica,capacedi ricevere e trattare qualsiasi materia10. Laleggepositiva,scioltadaognifondamentocontenutisticodivaliditper affidarsiallacontingenzaeallacasualit,disponibileadaccoglierequalsiasi contenuto;spogliatadellasuaessenza,dellasuitas;inunaparoladellasua anima,degradaafenomenomeramenteformale,aduncontenitore.Lenorme sono nomo-dotti che incanalano qualsiasi contenuto11. Lattenzionesifocalizzasulrispettodelleprocedurediformazioneodi produzionedellenormeamdiunacatenadimontaggio.Vieneinrilievo solamentelanormastatuente,ovveroilcomandoolimperativocheil giuspositivismo predilige come legittimit dellobbligo giuridico, sottratto dalla accompagnano aspetti non strettamente o non solamente patrimoniali. Lart. 1174 c.c. recita che la prestazione deve corrispondere ad un interesse anche non patrimoniale del creditore.9A.Falzea,op.ult.cit.,413ss.Iprocessidiinterazioneedinterrelazionetraesserisono veicolati dal linguaggio strumento alto di comunicazione che pone gli esseri umani al di sopra di tutti i viventi. Attraverso il linguaggio comunicativo lessere trasmette pensieri, idee, progetti di vita e di lavoro, musica, arte, poesia, che non sono riducibili a meri numeri privi di senso perch riconducibiliadunesseredesoggettivizzatoerisucchiatonellaspiraledelSistemadel fondamentalismofunzionalechealledomandesulsensodelfuturosceltosostituiscela formuladelcalcolomonetizzantedelleoperazionisistemiche,determinatelunadopolaltra daifattichehannosuccessomercantileeproduconounadecisionechedelNessunoedunque funzionasenzaautori,nscopinsenso.B.Romano,Scienzagiuridicasenzagiurista,il nichilismo perfetto, Giappichelli, Torino, 2006, p. 117. Non tutto riconducibile al non senso e al non luogo e tanto meno alla frammentazione dell io e alla negazione dellunit del se-stesso. 10N.Irti,Ilnichilismogiuridico,cit.101.Latecnica,intesainsensoniccianoF.W.Nietzsche, CosparlZaratustra,Newton,Roma,1980,p.6,235ss.,lutilizzoconsapevoledelleforze dellaTerraedominiosullecoseeinsensoheideggerianocomemetafisicacompiuta,ovvero, luso e la trasformazione delle cose o degli enti naturali da parte delluomo a proprio vantaggio: luomodimenticodellessere,sioccupasolodellecoseedilsuopensierodiventatecnicizzato, M.Heidegger,Laquestionedellatecnica,inSaggiediscorsi,acuradiG.Vattimo,Milano, Mursiua, 1976, p. 19 ss. 11Le leggi sono diventate veri e propricontainer di disposizioni normative del tutto eterogenee e senzaalcuncollegamentotradiesse.Sivadallenormesullaprevidenzaallecalamitnaturali, dallaprevisionediquellaoquellaltraimpostaotassaallemodifichedeicodici;tuttematerie inserite in un unico documento sia esso decreto legge, o decreto legislativo, o disegno di legge. A.Incampo,Metafisicadelprocesso,Ideeperunacriticadellaragionegiuridica,Cacucci, www.judicium.it 5 giustificazionemorale:lafunzioneproduttivarispettoalprodotto12: lesaltazionedellaspettoformaledellenormenellaconcezonegradualistae giusformalista del diritto di Kelsen13. Sul piano dellesperienza processuale, nella quale la dialettica, tra il giudice e le parti, riflette quella tra autorit e verit, spesso accade che il profilo funzionale vengaappiattitosuquellostrutturale14.Nonsarebbeimportantelaveritins, quantolacorrettezzaformaledelleprocedure:ilcomesiarrivaalladecisione pi che il contenuto della decisione stessa: il suo perch. Nondiradoilprocessovieneritenutosocialmenteaccettabilesolperchsiano state osservate le forme prescritte dalla legge15. Esemprenondiradosiparladipureproceduraljustice16,qualegiustizia indipendentedairisultaticheproducesalvopoiadefinireimperfettala procedura tesa allaccertamento della verit17. E la nientit del diritto18. Alla sentenza Dio morto fa eco lespressione il diritto morto19. Bari,2010,p.138.N.Irti,Ilnichilismogiuridico,cit.18ss.;Id.Letdellacodificazione, Giuffr, Milano, 1999, p. 168-170. 12Unaconcezionemodernadellanormadistingueduemodalitdiusodellastessa:lanorma come contenuto o precetto; la norma come un disponente che ha un contenuto, cio la funzione attivadeldisporre,cfr:R.Orestano,Normastatuitaenormastatuente.Contributoalla semantica di una metafora, in Materiali per una storia della cultura giuridica, XIII (1983), n. 2, 313-350. 13 H. Kelsen, La dottrina pura del diritto, trad. it. A cura di R. Treves, Torino 1952. 14 A siffatti appiattimento conduce la concezione del processo inteso come successione di poteri ed atti in cui il potere o latto successivo trova fondamento e legittimazione in quello precedente, cos:E.Fazzalari,Noteintemadidirittoeprocesso,Milano,1957,110ss.Sulrapportotra strutturaefunzione:F.Carnelutti,Teoriageneraledeldiritto,Roma,1951,11ss.A.Incampo, op.cit.,p.23ss.Laconcezionedelprocessotestenunciatacomesuccessioneevocala concezione giusformalistica del diritto di Kelsen secondo la quale ogni norma trae la sua validit daunanormasuperioreeilprocessoconsideratovalidoquandolasentenzapronunciatada unorganocompetente:H.Kelsen,Ladottrinadeldirittonaturaleeilpositivismogiuridico, Trad.it.diS.CottaeG.treves,1959,inTeoriageneraledeldirittoedellostato,Giuffr, Milano, 407 ss. 15 V.N. Luhman, Procedimenti giuridici e legislazione sociale, Milano, 1995, 75-115. 16 J. Rawls, A theory of justice, Cambridge (Mas.), 1971, 83. 17 G. Carofiglio, Larte del dubbio, Palermo, 2007, 13;F. Durrenmatt, Il giudice e il suo boia, trad. it., Milano, 1996. 18 N. Irti, Le categorie giuridiche della globalizzazione,in Riv. Dir. Civ., 48 (2002), 633.19AncorprimadiNietzsche,Hegel,nellasuaFenomenologiadellospirito,avevaespressola dura parola: Dio morto, Georg W.F. Hegel, Fenomenologia dello spirito, a cura di Enrico De Negri, La nuova Italia, Firenze 1933, 1960, 2 vol..:F.W.Nietzsche, Cos parl Zaratustra, cit. p. 6. Invece, lespressione Il diritto morto stata da me coniata prendendo spunto da quella analoga di F. Carnelutti, Il diritto morr perch mortale, in La morte del diritto Volumetto collettivo La crisi del diritto, Padova, 1953. www.judicium.it 6 Ma,questa,solalapremessaintroduttivadellequastionesnoncertamentela conclusione che auspico e condivido. Ilnichilismoundatocolqualebisognaconfrontarsiperchnonlosipu ignorare,nsottovalutareeperarginarloesuperarlobisognaconoscerlo:non occorre essere nietzscheani per riconoscere che il fantasma del nichilismo si aggira un po ovunque nella cultura del nostro tempo20.

20F.Volpi,Ilnichilismo,Roma-Bari,2005,173.Premettochenontratterilnichilismonelle sue varie forme anche giuridiche e in relazione ad altre culture come il nichilismo americano, ma intendooccuparmidelnichilismoingenerale,ancheperchivaridistinguononproducono conseguenzediverseerilevantisulfenomenogiuridicoinsesulpianodelprocessoin particolare.Miatterrallideadinichilismomaggiormenteimperantesulpianofilosoficoe culturale da cui dipende quello giuridico derivato con varianti da quello nicciano. Lorigine del terminesidevequasicertamenteaFriedrichH.JacobiinunaletteraindirizzataaFichte.La circostanza e laffermazione sono riportate da M. Heidegger, in Il Nichilismo Europeo, Adelphi, Milano,2010,27.Percomprendereilfenomenodelnichilismogiuridicoelesueimplicazioni nellateoriageneraledelprocessooccorrepartiredalconcettodinichilismoins,disaminando persintesilesueformecomefilosofiaecomefenomenoeconomico-socialeeculturalein generale ed il suo ingresso, o meglio la sua irruzione nel mondo del diritto. Nichilismoonihilismodanihil,nulla,unmododiessereedipensareincentratosulla negativit che contrassegna lepoca moderna e in generale la storia stessa dellessere. La grande letteraturanehascopertononsoloilterminemaancheilsignificatoadoperadiTurgenevnel celebre romanzo Padri e Figli pubblicato nel 1862. Turgenev ha avuto il merito di diffondere sia il termine che la sua portata concettuale sebbene in riferimento alla cultura e alle condizioni socio-economiche della Russia ottocentesca, negando tutto quello che fondato sulla tradizione, sullautorit e su una validit altrimenti determinata. Tra i primi a rendersi conto del nichilismo modernoDostoevskij.IlnichilismodegliAntichieraimparentatoconloscetticismoe lepicureismo, il suo ideale era una nobile serenit, il nichilismo moderno, invece, sebbene nasca daunaconvinzioneintellettualepiuttostoincapacitdicredereeaffermarequalcosa,carenza spirituale pi che filosofia. Per Dostoevskij il vero nichilista, con maggior realismo di quanto poi metterapuntoNietzscheconilnichilismocompletoincarnatonellafiguradelSuperuomo che gioca, danza e ride nei giri dellEterno Ritorno, non danza e non ride ma va di qua e di l, intornoasestesso,intornoalmondo,senzarealizzarenienteInmelanegazionestessa meschina. Tutto floscio, molliccio. . Sono le parole scritte da Stavroghin, eroe dei Demoni del1871,inunaletteraaDariaPavlovna.Altripassaggifondamentalidelnichilismodi Dostoevskij si colgono nei romanzi Delitto e castigo (1863) e i Fratelli Karamazov (1879-80). E con la filosofia di Nietzsche che il nichilismo viene pensato come nichilismo classico: essosignificaliberazionedaivalorifinoravalidi,comeliberazioneperunatrasvalutazionedi tuttiivalori:F.W.Nietzsche,CosparlZaratustra,NewtonCompton,Roma,1980;Umano troppo umano, Newton Compton, Roma, 1979, 177. La conoscenza e la diffusione del pensiero nichilista nicciano si deve a M. Heidegger, Il Nichilismo europeo, Adelphi, III ed. 2010, Milano. IlnichilismohacontaggiatoancheareeculturalifuoridallaGermaniacomelaFranciadove statooggettodiriflessionedapartedipensatoriesistenzialisticomeJean-PaulSartrene Lessereeilnulla(1943)edAlbertCamusnelUomoinrivolta(1951).Anchelacultura italianastatasensibilealproblemadelnichilismo.Negliannisettantaeottantadelsecolo scorsosiregistrataunaveraepropriaefflorescenzadiletteraturanichilistanellaquale riconoscibilelesigenzadiunsuperamentodelnichilismostesso.E.Severino,Essenzadel nichilismo,Laterza,Roma-Bari,1999,ilqualeaccusalafilosofiaoccidentaleperch ammettendo,essa,tempoediveniredellecose,cioillorononessereancoraenonessere pi,pensalentecomesefosseunniente.G.Vattimo,Nichilismoedemancipazione.Etica, politica,diritto,Garzanti,Milano,2003,p.8,haintesovalorizzareinsensopositivole potenzialit emancipative del nichilismo (pensiero debole) () gi tentare di modellare, leggi, www.judicium.it 7 >21. costituzioni, provvedimenti politici ordinari, sullidea di una progressiva liberazione di norme e regole da ogni preteso limite naturale (e cio ovvio per chi detiene il potere) pu diventare un progettopoliticopositivo.Nellasocietattualec.d.dellaliquiditedelpost-umanesimo, possonoricondursialnichilismofenomeniincentratisulconcettodianarchiafortemente individualista(Punk).Daultimosulpianogiuridicoilnichilismogiuridicoontologico, secondoilqualeildirittononpureclamareverit,masifondasoltantosullavolontpi forte,capacediimporrelordinamentogiuridicoelordinedelmondoadessacongeniali;il dirittovolontdipotenzacomeavevavistoNietzsche::N.Irti,inC.Magris-N.Irti,La legge e il nulla, in Corr. Sera, 6.4.2007, 47. B. Romano, La funzione del nichilismo giuridico nel nichilismo finanziario, cit., 14. 21Junger-M.Heidegger,inOltrelalinea,(1949-1955),Adelphi,Milano,2004.Ilnichilismo inteso come dissoluzione dello spirito della vecchia Europa e come malattia mortale dello spirito europeo. Il senso o il significato del Nichilismo il non senso. I valori supremi si svalutano, manca uno scopo, manca la risposta al perch?. Labbraccio del nulla dopo lassenza del da doveedelversodove,dunqueilnonluogo,lesistenzaprivadiunoscopoeluniverso vuoto di significato. Cfr.: M. Heidegger, Il nichilismo europeo, cit., p. 50 ss. E. Junger,Trattato delribelle,Adelphi,Milano,1990,p.51-55.V.C.Galli,PrefazioneaK.Lowith,Ilnichilismo europeo. Considerazioni sugli antefatti spirituali della guerra europea, trad. it., Bari, 2006, IX, XI,XIII.L.Kolakowsk,Orroremetafisico,1988,trad.it.acuradiB.Morcavallo,Bologna, 2007,113.F.Vercellone,IntroduzioneaIlnichilismo,Bari2003,156.F.Volpi,Ilnichilismo, Bari, 1996, 4. Una volta venuti meno i valori tradizionali (cosmologici) di riferimento subentra unasituazionedidisorientamento;lesserenelletdellamortediDiohabisognodi connettersiallatemporalitdelnascere,crescereemorire.Ilnichilismoesprimeilprofondo malessere della cultura contemporanea e si accompagna, sul piano storico-sociale, ai processi di secolarizzazione, cio disincanto e frantumazione dellimmagine che luomo ha del mondo e che haprovocatosulpianofilosofico,inmeritoallevisionidelmondoedaivaloriultimi,il diffondersidelrelativismoedelloscetticismo.Iltermine,untempoastratto,siriempito dalla storia del Novecento di sostanza, di vita vissuta, di azioni e di dolori. Esso ha ormai fatto ingressonelleattualisocietdelbenessereinmododirompenteedespansivoinvestendola quotidianit e luomo comune. Questultimo culturalmente inconsapevole e lungi dallessere il SuperUomoololtreuomodiNietzscheharecepitopassivamenteeacriticamente,anziha assorbitolafilosofianichilistanondicertocomemeditazionesullastoriadellametafisica occidentale, M. Heidegger, Il nichilismo europeo, cit. 41, bens nel suo aspetto pi semplicistico, esteriore ed immediato, di essere nulla perch Dio morto, e di conseguenza, si abbandona adunalibertlasciva,avulsadaogniprincipioedaogniremora,adunosfrenatoedonismo consumista,unabramosiadisvagoedidivertimentiedesideriodipotenzaericchezza economica . Sulla rinascita del Dionisiaco nelle societ del benessere, cfr.: G. Lipovetsky, Una felicitparadossale.Sullasocietdelliperconsumo,Cortina,Milano,2007,171.Bacatezza, frivolezza e non senso di responsabilit, si accompagnano ad un delirio di onnipotenza basato su ostentazioni del possesso e dellavere e selettive competizioni esteriori ed estetiche. Istanze di legittimazionedellamanipolazionegeneticaeditaluneformediunionioconvivenzechesi fannosemprepipressanti,sonoemblematicaespressioneemanifestazionedellacultura nichilistacomepercepitaeinteriorizzatadallasocietsecolarizzata.Equesto,purtroppo,il risultatopiingombranteprodottodalnichilismoperchcicheconnotamaggiormentela societcontemporaneaoccidentalechenonaffattocompostaalmenoperlarghissimistrati delle popolazioni da quellUomo nuovo teorizzato da Nietzsche e ripreso da Heidegger, ma da individuiridottiaentitbio-tecno-informazionaliimprigionatinelpathosdisperante dellinvano.Heidegger,Ilnichilismoeuropeo,cit.41-59ss.IlgrandefilosofodiMesskirch, affermacheladenominazionenichilismoconsenteunimpiegomolteplice,poiritieneunabuso qualsiasi altra diversa forma da quella del nicciano nichilismo classico, a mio sommesso avviso, per pi che il nichilismo classico sono altre le forme di nichilismo respinte dal filosofo che www.judicium.it 8 Ilrisultatodiquestopensierodebole,soloilvuoto,ilnonsensoelo smarrimento del s e dell io che, tuttavia, domina lepoca attuale con le sue aporiedecostruttiveeautofondazionistediunapost-modernitsemprepi liquidaeprontaabrandireunaminacciosavolontplanetariadipotenza:il profittoalpostodelmercato;lincontrollatosviluppotecnologicopichela tecnica;ildisordineglobalepichelaglobalizzazione;ilsaperfarealposto della conoscenza22. Sono fattori influenzati ed inflenzanti: leconomia, la finanza e il diritto. Ilrapportotradirittoedeconomiasiricomponeperimpulsodiduefattoriche dominanoilmondocontemporaneoinstrettacorrelazionefraloro:lasociet post-industriale e la globalizzazione dei mercati23. Questaultima,caratteristicadellepocaattuale,finisceperconvergerecon unaltra espressione evocativa: rivoluzione digitale (internet) di forte impatto sul linguaggioanchegiuridico,soprattuttoincampoprocessuale,dopola introduzione del c.d. processo telematico. Il nuovo diritto della societ globale si chiama nuova lex mercatoria24. Ad essa speculareefunzionaleilfenomenodelladelocalizzazioneedestatalizzazione del processo in mano ai tribunali dei mercanti. unitamente al positivismo, anchesso nei suoi vari aspetti, si andato maggiormente affermando edhatrovatoterrenofertilenellasociatmodernadellac.d.liquidit.G.Bianco,Nichilismo giuridico(civile),inDigesto,Disciplineprivatistiche,Sezionecivile,Aggiornamento,II,Utet, Torino,2007,p.800ss.Sulledifficoltdiinterpretareilnichilismoacausadellamolteplicit delleposizioniedellalorocontraddittoriet,percuiquasiimpossibileconcordareuna definizione unitaria accettabile da tutti: A. Molinaro, Linterpretazione del nichilismo, in A.M. (eur.), Interpretazione n. 10, Roma, 1986. Sul concetto di societ liquida cfr.: Z. Bauman, Danni collaterali, Editori Laterza, Roma-Bari, 2011, 40 ss. 22 V. Scalisi, Dalla Scuola di Messina un contributo per lEuropa, in Riv. dir. civ., 1/2012,22. Id.Categorieeistitutideldirittocivilenellatransizionealpostmodernismo,Giuffr,Milano, 2005,78-79.A.Punzi,Esisteunaviaduscitadalnichilismo?IndialogoconBrunoRomanoe NatalinoIrti,ini-lex,dicembre2010,numero11,Riv.quadrimestraleon.line:www.i-lex.it, 446-447.F.C.Gallo,Unacriticadelnichilismogiuridico,inwww.accademiadelle scienze.it/media/153, Acc. Sc. Torino Atti sc. Mor. 139-140 (2005-2006), 3-35, 31 ss.23Sullegametradirittoedeconomiacfr.:N.Irti,Normaeluoghi.Problemidigeo-diritto, Laterza,Roma-Bari,2001,97ss.Id.Teoriageneraledeldirittoeproblemidelmercato,in Riv.dir.civ., 1, 1999. 24Lasuafunzionesebeneessasiaespressionedicedimentoesuperamentodellasovranite delladelocalizzazionedellefontiquelladisuperareladiscontinuitedisomogeneit giuridicapresentenellapluralitdeimercatiprovocatadalladivisionedegliStati,dai particolarismigiuridicidellecodificazionieladifferenzatracivillawecommonlaw.F. Galgano,Dirittoedeconomiaallesogliedelnuovomillennio,inContrattoimpresa,Cedam, Padova, 2000, p. 199 ss. Sul pino gius-filosofico: B. Romano, Scienza giuridica senza giurista. Il nichilismo perfetto, Giappichelli, Torino, 2006, p. 117. LA. ritiene che il nichilismo si realizzi www.judicium.it 9 Iconflitticheinsorgonoaseguitodellegranditransazionicommerciali internazionali vengono devoluti a tribunali arbitrali sovranazionali25. 2.Leconseguenzedelnichilismogiuridico:dallaformazioneprofessionaleal processo. Unodegliaspettidelnichilismogiuridicoquellodiattribuiremaggiore importanzaalsaperfarepicheallaconoscenzaelaformazioneuniversitaria deifuturioperatorideldirittodeveessereridottaallivellodelmerosapere tecnico, dove filosofia, storia e diritto romano, un tempo bagaglio costitutivo del sapere giuridico, oggi viene soppiantato dal sapere tecnico che, per svolgersi con metallica precisione, deve essere alleggerito da ogni peso culturale26.Lo Stato contemporaneo della giuridicit liquida, in una scienza giuridica senza giurista,evidenzialaprogressivatendenzaafarvenirmenolaformazionedel nelSistemadelfondamentalismofunzionale,chesostituiscealledomandesulsensodelfuturo scelto, il calcolo monetizzante delle operazioni sistemiche determinate luna dopo laltra dai fatti che hanno successo mercantile e producono una decisione che del Nessuno e quindi funziona senza autori, n scopi, n senso. 25F.Galgano,Giustiziacivileelitigiosit,inContrattoimpresa,Cedam,Padova,1993,326, laddovelA.parladifugadalgiudicetogatoedipropensioneperlasoluzionearbitraledelle grandiliti.UnaaltraconseguenzailsopravventodelleAutorittecnocratichesulleAutorit politiche:laproliferazionediautorityindipendenticonpoteriefunzionigiustiziali.Gliuomini pipotentidellaterraoggisonoigovernatoridellebanchecentrali,puretecnocraziefontidi produzionenormativasprovvistediinvestiturapopolare.Noninseriscocomeesempiodi destatalizzazione del processo la Corte Europea dei Diritti dellUomo e la Corte di giustizia della CEE,oraUE,perchinbaseagliartt.10e11Cost.lordinamentosiconformaallenormedi diritto internazionale generalmente riconosciute e ripudia la guerra come risoluzione dei conflitti e consente limitazioni di sovranit a parit di condizioni con altri Stati per assicurare la pace e la giustizia.DitalchesialaConvenzioneEuropeaperiDirittidellUomodel1950,ratificatain Italiaconleggedel4.8.1955,n.848,siailTrattatoistitutivodellaCEEdel25.3.1957,le succitateCortidevonoconsiderarsiOrganidigiustiziasovranazionaliconefficaciainternaai Paesi aderenti come lItalia.26N.Irti,Ilnichilismogiuridico,op.cit.,76.Contra:F.C.Gallo,Unacriticaalnichilismo giuridico,cit.2006,31.PerHeideggerlatecnicanonunapparatoproduttivofondatosulle macchine,malastessametafisicacompiuta,formafondamentaledimanifestazioneincuila volontdivolontsirealizzacalcolandonelmondodellametafisicacompiuta.Latecnica circoscriveinmodochiaroericonoscibileilpropriooggettoequindiilmodello epistemologicopereccellenzaacuisirifancheilfilosofo:Ilsapereingenerale,privodiun oggettoproprio,inNietzsche,lamortediDioaprelepocadelnichilismoattivo,dove lumanitutilizzerconsapevolmenteleforzedellaTerraindirezionedeldominiosullecose: F.W. Nietzsche, Cos parl Zaratustra, cit., p. 6 ss. M. Heidegger, in Saggi e discorsi, Milano, Mursia,cit.19e56ss.PerunacriticaalpensieroHeideggeriano:G.Vattimo,Post-moderno ontologia tecnologia, in Nichilismo ed emancipazione. Etica, Politica, Diritto, Garzanti, Milano, 2003, 26. www.judicium.it 10 giuristanelladimensionedellartedaunlatoedilconsolidarsi dellapprendistatodeltecnicodellenormeinunaqualchemodalitdelsaper fare dallaltro27. Seildirittoessenzialmenteofondamentalmenteoanchescienzaermeneutica non vedo come un operatore dotato solo di sapere tecnico possa soprattutto di fronteadunanevroticaeconfusaquantotorrenzialeproduzionenormativa districarsi ed estrapolare la norma giuridica regolatrice del caso concreto, avuto riguardo in un determinato contesto storico alla complessit eterogenea delle fonti e a quella dei fenomeni sociali28. Ma, detto per inciso, mi riesce difficile pensare concettualmente e comprendere cosasignifichisaperfaresenzalaconoscenza:untecnicodellenormesenza sapere, un nomo-tecnico per nomo-dotti. Il risultato a cui inevitabilmente giungo quellodiundirittosenzaverit.Maundirittosenzaveritnonpuche condurre ad un processo senza verit. Ritornailtemacentrale:lagiustiziaedildirittocomeveicolofinalisticamente orientato alla sua realizzazione.Gliesseriumani,adifferenzadeglialtriviventi,sirelazionanoattraversoil linguaggio29. Senza linguaggio non esisterebbero n societ umana e tanto meno il diritto. La verbalit una forma di comportamento comunicativo di grande potenzialit estensiva capace di esprimere i fatti della coscienza30.

27Neavevaprofetizzatoilrischio:S.Pugliatti,Grammaticaediritto,Milano,1978,368. LinsignegiuristahalasciatounainsuperabilelezionesulpianodelmetododaLuiconcepito comeindispensabilestrumentoeprocessodiautocostruzionedellascienza,centrodi gravitazione di ogni disciplina scientifica e giuridica in particolare.28Sonosemprepinumerosiglistudenticheagliesamipronuncianoiterminilatinipetitumo staredecis(vocalmenteptitumopetitaumestaredesais)comesefosseroidiomiinglesi. Questi,unavoltaterminatiglistudi,probabilmente,sarannobravissimiadusareilcomputere tutti i passaggi richiesti dal processo telematico, poco o nulla importando il contenuto degli atti (sianoessidiparteodelgiudice).Ma,nelcontenutodegliatti,siesprimonoleistanzeele aspettative di giustizia dei cittadini che alla fine sono i destinatari e gli utenti del diritto-giustizia e si declama la verit su un fatto che si assume lesivo di un diritto. 29 A. Falzea, Introduzione alle scienze giuridiche, cit. 413 ss. 30 Una caratteristica del linguaggio data da una molteplicit di simboli capaci di evolversi nel tempoinsiemeconlaculturadeipopoliecostituiscelastoriadellaculturadegliuominiecon essadeldiritto.Conlainvenzionedellascritturalacomunicazioneoralesiarricchitadella dichiarazione scritta. Questa ha permesso la comunicazione a distanza tra assenti assicurando un elevato grado di oggettivit e fedelt notevolmente superiore a quella trasmessa dal nuncius. www.judicium.it 11 Nel processo verbalit e scrittura coesistono in condizione di coessenzialit. Ilprocessototalmentedocumentatodallascritturachesvolgelafunzionedi fissaremediantelaverbalizzazioneledomandeeleeccezionidelleparti,le ragioni delle varie decisioni interlocutorie e definitive del giudice. Tuttoundeterminatogiudizioracchiusoinunfascicolocostituitoda documentazionescritta.Incasodiimpugnazionesarattraversoquella documentazione che il giudice dappello e la Cassazione conosceranno la causa e si esprimeranno. Essa costituisce la memoria storica di quel processo. La trasmissione del linguaggio pu avvenire con qualsiasi mezzo che la tecnica capace di mettere in campo come in ultimo la rivoluzione digitale. Quidevoaprireunaparentesi.Imodernimezzitelematiciedigitaliaumentano lapotenzadellacomunicazionemaimpoverisconolavalenzaespressiva, sintatticaesemantica,dellinguaggio.Tuttosisvolgevelocementeeperdirla con unacuta espressione di B. Romano, un click trasferisce masse monetarie e decidesullaqualitdellesistenzapersonaleedelleistituzionidella coesistenza.31.Unclick,quinditrasferisce,massemonetarieetrasferisce, altres,massediinformazionicontenentimessaggidiognitipotraiqualile relazionipre-trialtrapartieloroavvocati,trattative,attigiudiziariilcui linguaggioanchedalpuntodivistasintattico-grammaticalesubiscelinfluenza del veicolo di trasmissione. Lavalenzaespressivaeilpoterediconvincimentosonomutatirispettoalle tecnichetradizionali,illinguaggiodivenutoscarno,sintetico,leproposizioni sono assorbite in parole chiave, la forza dialogena al tramonto specularmente allessere dialogante32. Anche il linguaggio sta subendo il fenomeno della liquefazione. Lascritturahapermessodifissareillinguaggioeconessoilcontenutodelmessaggio;essa svolgeilcompitoelafunzionefondamentalidifissareedocumentareleregoledeldirittoedi renderle accessibili ai destinatari componenti del gruppo sociale.31 B. Romano, La funzione del nichilismo giuridico nel nichilismo finanziario, cit., p. 11. 32Ma,lascienzagiuridicasenzalinguaggiononsarebbetale.Grazieallinguaggioscrittoil dirittosievolutoconlaformalizzazionedelleregole,lecodificazioni,lecostituzioni,la formalizzazionedeiprincipiidislocatiinluoghiseparatiedesclusivinellagerarchiadellefonti del diritto, fino alle dichiarazioni internazionali dei diritti delluomo e alla funzione documentale imprescindibile delle attivit processuali. www.judicium.it 12 Il dialogo degradato a mera forma, privo di un certo contenuto e quindi pieno diqualsiasicontenuto.Ildiscorsodialogenosiarticolainproposizioni preconfezionatecheriproduconomodellisuggestivicaptatidalmondo informazionale.Leartidellinguaggioedellaretoricaancheneipercorsi formativiscolasticieduniversitarisonostatiabbandonatiosono abbondantemente trascurati ed in secondo piano e per effetto delle tecnoscienze edellaloroinfluenzailsoggettoparlantesimuovemacchinalmentesenza cercarelarazionalitelapersuasionepassandoiltempoadincameraredati offertidalreticoloinformaticoinmanierapassivaedeltuttoacritica.Il depotenziamentodellaforzacreativaedargomentativadellinguaggiosi riscontranegliattiprocessualisemprepiespressionediuncopiaeincolladi massimegiurisprudenzialisenzaalcunariconduzioneadunaunitdisenso risultante del discorso ragionato. Comunquesiaillinguaggioscrittoperquantogeneticamentemutatoe continuamente cangiante a causa dei mezzi di comunicazione sia su carta che susupportimagneticiodigitali,rimanepursempreinsostituibilestrumento relazionaleecomunicativocheconferiscecertezzaalleregoledeldiritto,ai dirittistessideicittadinieairapportigiuridici:nelprocessofissailcontenuto delle dichiarazioni delle parti e del giudice e delle attivit istruttorie33. Pereffettodelsuocontinuodivenire,illinguaggioeicodicilinguisticidel legislatore,spessonondeltuttopadronedellalingua,siadeguanoenegliatti legislativi sempre pi spesso vengono introdotti termini tecnici appartenenti alle pisvariatedisciplinedaquellatecno-economico-finanziaria,aquellamedica, psico-pedagogica,idrogeologicaetantealtre,conlaimplicazionecheitermini tecnico-giuridicivengonosostituitidagerghisettorialispecialisticiche ostacolano lunit metodologica dellattivit interpretativa del giurista34.

33 Il Titolo VI, Libro I, CapoI, Sezione I, del codice di procedura civile, intitolati rispettivamente nellordine: Degli atti processuali; Delle forme degli atti e dei provvedimenti e Degli atti in generale. Gli artt. 121-126 ne dettano la disciplina e lart. 126 detta il contenuto del processo verbale. 34 A. Incampo, Metafisica del processo, cit. 138. Sullintroduzione di termini tecnici di materie specialistiche estranee al diritto e al linguaggio tencnico suo proprio nelle leggi speciali: N. Irti, Let delle decodificazioni, Giuffr, Milano, 1979. www.judicium.it 13 Tirandolefiladeldiscorso,anchevolendoaccedere,adunaconcezione nichilistadeldiritto,lacomplessiteparticolaritdellefontidiproduzione quanto di cognizione e del linguaggio, esigono, anzi impongono una conoscenza non solo giuridica, ma estesa a materie meta-giuridiche o affatto giuridiche per dotare il giurista di strumenti interpretativi adeguati a detta complessit. Compitodellermeneuticaquellodiperfezionareillinguaggiolegislativoper renderlopiaderenteallarealtdelvaloregiuridicoerecuperarealsistema normativo tutte le regole del diritto e soprattutto quelle manifestate dalla prassi sociale35. Tuttoquestonelladinamicadelprocessositrasferiscenegliattidiparteedel giudice. La sentenza finale in quanto espressione della jurisdictio la norma, la regola estrapolata dal mondo del diritto ove astrattamente prevista e applicata al caso concreto, contestualizzata e nelle ragioni della decisione essa disvela una sortaditransumanzadituttoilmaterialeprocessualecheviconfluiscenel detto e nel non detto. Selenormesononomo-dotti,laindividuazionee/olaestrapolazionedella regoladicondottacertamentedovrebbeesserenonsempliceenonfacilee dovrebbe richiede un sapere alto. Questo pu voler dire che anche nellambito della scienza giuridica c bisogno delle specializzazioni, ma certamente il sapere fondamentale e propedeutico al saper-fare. UnultimaconsiderazionesullatesidellIrtiriguardaleconseguenzechela stessadeterminerebbesulpianodelluguaglianzae,sesivuole,delladialettica democraticaperchilsaperedelqualenonsenepufareamenoescluso dallaformazionedeigiuristi,tecnicidellenorme,rimarrebbeconfinatoe concentrato nelle mani di pochi programmatori. I tecnici delle norme con il loro

35A.Falzea,Introduzioneallescienzegiuridiche,cit.428ss.Larealtdeivalorigiuridici realtempirica,conoscibilesoloimmediatamente.Lapercezionedirettasihainrelazioneal fatto evidenziante (prassi sociale, atto legislativo), che un fatto materiale, mentre la situazione evidenziata(regolajuris),sirapportacomeilsignificatoalsegno.Unprimoproblemala capacitdelfattoevidenziantedirispecchiareilvaloregiuridico.Ognivaloregiuridiconasce nella dimensione della norma che lo prevede e si conclude nella dimensione concreta dellazione chelorealizza.Lacomplessitaumentaquandoilvaloregiuridicodeveessereassuntononda norme ma da principii perch caratterizzato dalla genericit, sinonimo di generalit, e anche di imprecisione. www.judicium.it 14 saper-faresenzailsaperesarebberodeimeriesecutori,subalterniaipochi detentori del sapere. Conseguenzadelnonluogosicuramenteilproliferareadismisuradiuna quantitdinormative,provenientidavariefontigeneratedasituazioni contingentiesauritelequalicadononeldimenticatoioefacilmentesene aggiungonoosovrappongonoaltrecheaccresceilpericolodiantinomieodi conflittitranormechesideroganoavicenda,ingenerandoconfusione nellinterpreteeancordipineidestinataricosicch,principiifondamentali come ignorantia legis non excusat, un tempo basilare presidio e postulato di un doveregeneraledegliomnesdiconoscenzadellaleggeeparimentidi conoscibilitcomecaratteristicafunzionaledellaleggestessa,attraversolasua pubblicazione, entrano fortemente in crisi36.Lecontinuemodifichedellemodifichealledisposizionicodicisticheincampo processualecivilecome,solopercitarnealcuniesempi,laprevisionediriti disciplinatifuoridaicodicicomelabrogatoprocessosocietariodicuialdlgs 17.1.2003,n.5,iritisommaridicuiallart.14ess.deldlgs1.9.2011,n.150, che contiene disposizioni complementari al codice di procedura civile in materia di riduzione e semplificazione dei procedimenti civili di cognizione, lazione di classedicuialdlgs6.9.2005,n.206(c.d.codicedelconsumo)eultimoild.l. 12.9.2014,n.132,conv.inlegge10.11.2014,n.162,cheinpartemodificail codicediritoedinparteprevedenuoveproceduredinegoziazioneassistita,

36CorteCost.24marzo1988,n.364hadichiaratolaillegittimitcostituzionaledellart.5c.p. nellaparteincuinonescludedallainescusabilitdellignoranzadellaleggepenale lignoranzainevitabile..LapronunciadellaConsulta,attesaedauspicatadatempodaparte della dottrina penalistica e, quindi, massimamente salutata con favore, sebbene abbia stabilito un principiodiciviltgiuridicasussumibilenelbrocardolatinoadimpossibilianemotenetur,percertiversicostituisceunarispostaalnichilismolegislativoadeguandoildettatonormativo dellart.5c.p.c.inmododasalvaguardareicittadinidifronteallaproliferazioneincessantedi reati di pura crezione legislativa e alle obiettive difficolt di averne una effettiva conoscenza in tempi reali. Il nichilismo legislativo si manifesta non solo attraverso luso della legge svuotata di contenuto riducendola ad un semplice contenitore, ma anche nello scostamento dalla naturalit con la invenzione di reati che non rispondono ad esigenza di repressione di condotte ripugnanti alpuntodameritarvilamassimasanzione,bensperlatuteladibeniattinentisoprattutto allorganizzazione e allamministrazione della P.A. e che ben si potrebbero salvaguardare in via amministrativa.LadebolezzaelainefficienzadelloStato-amministrazioneaccentuail nichilismolegislativoedappesantisceilcaricogiudiziariononsenzatrascuraregliefetti ricadenti sullequilibrio tra poteri. Cfr. Pulitan,Ignoranza della legge (dir. pen.), in Enc. Dir., Giuffr,Milano,XX,1970,23.Mantovani,DirittopenalePartegenerale,1979(app.1983), Cedam, Padova,p. 267 www.judicium.it 15 compromettonolacertezzadeldirittoeiprincipigenerali(delprocesso)a scapito della unitariet del sistema37. Eancoralaprevisioneedintensificazionedelricorsoairitisommari,la riduzione eccessiva dei termini solo per le parti, la previsione della perentoriet deiterminisoloperlemedesimepartienonperigiudici,ladisciplinadel sistemadelleimpugnazioniconlaprevisionedifiltrichehannocomeunico scopoquellodiscoraggiarnelusodellostrumentoprocessualeinfavorediun maleintesosensodellariduzionedeitempiprocessualiedelnumerodei contenziosi; la riduzione quali-quantitativa dellobbligo di motivazione. Trattasi di interventi che allontanano il processo dalle finalit sue proprie per asservirlo, sottolementitespogliedellacompetitivit,alogicheglobalisticheeconomico-finanziarie38.

37 Anche il processo penale colpito da continue modifiche. 38Miriferiscoallerecentimodificheapportatealcod.diproc.civ.adoperadellart.54,d.l. 22.6.2012,n.83,conv.conmodif.inlegge7.8.2012,n.134.Allamodificadellart.132, secondocomma,n.4,c.p.c.edellart.118,att.c.p.c.,adoperarispettivamenteilprimodal comma 17 dellart. 45, legge 18.6.2009, n. 69 ed il secondo dal comma 5 dellart. 52 della stessa leggesulcontenutodellamotivazioneridottarispettoallaprecedenteformulazionead esposizione concisa della parte assertiva della decisione, allartt. 342 c.p.c., allinserimento degli artt. 348-bis e 348-ter c.p.c. in tema di appello e alle modifiche aln. 5 dellart. 360 c.p.c. per il ricorsopercassazionechemettealriparolamotivazionesottoquegliaspettichenondanno luogoa vereeproprienullit.Gli interventi nomoteticitestsintetizzatihannoattinenzaconla ragionevole durata del processo anchessa contemplata nellart. 111 Cost. e ancor prima nellart. 6, della CEDU. Essa non deve risolversi in una vanificazione della funzione propria del processo medesimo:lagiustiziacheasuavoltaimprescindibiledallaccertamentodellaverit. Laccertamentodiunaveritchenontalenelsenso,dicorrispondenzaallarealtnon giustizia e se il processo non conduce alla giustizia poco importa se si concluso in dieci giorni oindiecianni.Concinonvogliogiustificareitempilunghichenotoriamenteaffliggonoil processocivileitaliano,maleragionirisiedonoaliundeenonnellarchitetturaonellimpianto del codice e tanto meno nella sospensione feriale di recente decurtata di quindici giorni ad opera delD.L.n.132del12.9.2014conv.nellalegge10.11.2014,n.162(art.16).Comenotola sospensionenonriguardaaffattoleferiedeimagistratietantomenodegliavvocati,serve solamente per dare respiro agli uffici di cancelleria per consentirne la riorganizzazione, smaltire gliarretratieriposizionarsi.Nonrispondeaveritquantodiffusodaimediasecondocuituttii guaidelprocessociviledipendonodadettasospensionefacendoneaddiritturaunprivilegiodi casta.Ilprocessodevecomunqueassolverelapropriafunzioneeditempidicelebrazione devonoessereragionevoli.Ilchenonquantificabileinterminitemporali.Ladurata(tempo giuridico)deveessereparametratainrapportoallacomplessitoggettivaesoggettivadella controversiainsepersenonalledisfunzionidelsistemaorganizzativodellamacchina giudiziaria.Quisidisvelaunaltroaspettodelnichilismo,strettamentecorrelatoalrelativismo culturale,quellociodelgiustificarsiedelgiustificarenellaggiraregliostacoliedeclinareo meglioliquefareleresponsabilittrascurandodiaffrontareiproblemichesiannidanonelle causerealidelleanomalieprivilegiandopercorsisecondariepifacili,spessodifacciatache ubbidisconoalogicheavulsedalmeritoefunzionaliadesigenzeespressedalmondo economico-finanziarioconlausiliodicampagnemediatichemonosensoedinassenzadi contraddittorioconinterlocutoriespertiequalificatiincliniadaccusarecodicielegislazioni www.judicium.it 16 Il ruolo dellinterprete dovrebbe svolgere una funzione determinante: la scienza giuridica,ladottrinadovrebbedipanareidubbiefarechiarezzaestrapolando dallaradura39odallaboscaglialegislativaetraunamiriadedifontidivaria provenienza, le norme e con esse il diritto e la giustizia40. ignorando che ad esempio il rito del lavoro era stato concepito e strutturato per essere il massimo dellaceleritednaufragatoecheilprocessoordinariodicognizioneunitamenteaivaririti sommariedalritosommariodicognizionenonfannodelsistemaprocessualeitalianoun qualcosadianomalorispettoaquellodialtriPaesicomeFrancia,GermaniaeSpagna;sicchil problema della durata extralarge del nostro processo deve essere individuato altrove. Spesso nei monologhiosoliloquitelevisivipichegiornalisticisifasoventeriferimentoalprocessodei Paesi anglosassoni senza conoscere la differenza di origine, struttura e concezione giuridica tra i sistemidicommonlawequellidicivillawedaqualedeidueappartieneilnostro. Linterpretazionechesivadelineandoincontrastoconlaletteraelospiritodellanormae correilrischioattraversolaprevisionediterministrettieperentorisoloperlepartidi soffocareildirittodieserciziodellazioneedidifesacostituzionalizzatonellart.24Cost.Un processo troppo celere rispetto alla sua complessit non sarebbe ragionevole. Del resto una tale previsionenormativacostituzionalesarebbestataapoditticaedirragionevolmenteillogica.La dizioneragionevoledurata,dicuialsecondocommadellart.111Cost.nonsinonimodi brevit.Essarinviaaduncontemperamentoparametratosullacomplessitdelcontroversiaper far s che la durata temporale del processo sia proporzionalmente adeguata alla difficolt per la complessit.Cfr.M.Ferrari,Leviolazionideldirittoallaragionevoleduratadelprocessoela determinazione , in Contratto impresa, Cedam, Padova, 2004, 1228 ss. P. Pellegrinelli, Giusto processo (civile), in Digesto, Discipline privatistiche, Sezione civile, Aggiornamento,I,Utet,Torino,2007,645-654.Lintepretazionechevuolelalocuzionedel principio costituzionale ridotto a sinonimo di celerit funzionale a pressioni provenienti dal mondodellafinanza,deigruppibancarieassicurativiche,fortididifeseaggressivee qualificate, con la celerit stordiscono la difesa degli avversari che vanno individuati nei privati personefisiche,consumatoriepiccoliimprenditori,quellacategoriaoclassesocio-economica un tempo efficacemente inquadrata concettualmente nella parasubordinazione o nella figura del contraentedebole.Cfr.ilmioIlprocessosocietario:rilievidicostituzionaliteprofilidel procedimento di cognizione, in questa Rivista, 2004, 1043 ss. Daltrondeilprocessoordinariodicognizioneconlegaranziepienehanecessariamentetempi diversidaiprocedimentisommari.Maanchelegaranziesonodiverse.Ladiversificazionedei riti e la previsione di un processo sommario di cognizione accanto ad altri procedimenti sommari cheoffronounatutelapirapidamagariterminanticonprovvedimentisommari-esemplificati-esecutivi privi di attitudine al giudicato, rispondono proprio allesigenza di rapidit della tutela, mentreilgiudizioacognizionepienaormairelegatoadunruolodiresidualit.Sui procedimentisommarieprovvedimentisommari-semplificati-esecutivi:A.ProtoPisani,La tutelagiurisdizionaledeidirittidellapersonalit:strumentietecnicheditutela,inForoit., 1990, V, 17. P. Proto, La riforma del procedimento possessorio, in questa rivista, 2007, p. 1839, nota6ep.1848,note34e38.P.Proto,Fasepresidenzialenelgiudiziodiseparazione giudiziale: la questione sulla competenza territoriale ed i poteri presidenziali, in questa Rivista, 6-2010,p.1542enota12ep.1544ss.,nota18.Sullaresidualitdelprocessoordinariodi cognizione:A.ProtoPisani,Versolaresidualitdelprocessoacognizionepiena?,inForo it., V, 2005, 54 ss.39LaradurausatadaM.Heidegger,inEssereetempo,acuradiP.Chiodi,Milano, Longanesi, 1976, p. 520. www.judicium.it 17 4. Il nichilismo giurisdizionale o applicativo. Vienedachiedersiqualegiustiziapotrebbegenerareladerivanichilisticadel dirittosealnichilismolegislativosiaffiancaquellogiurisdizionale,o applicativo, che riguarda direttamente le ragioni della decisione. Perrealizzareofaregiustiziasufficienteilrispettodelleformedelprocesso indipendentemente dalla giustezza della decisione? Ilproblemaesisteenondipocomomento,aggravatodallindifferenzadel nichilismo giuridico a qualsiasi discorso sul senso della giustizia41.Diversamentedaunaattentadottrinacondivisibilepinellasoluzioneche nellanalisi,laquestiodelnichilismogiuridico,purtroppooperanteesempre pipervasivononsoloalivellolegislativo,macomesidiranchesulpiano della jurisdictio42.Ma cosa deve intendersi per nichilismo giuridico applicativo? Comehocercatodidirialliniziolaletteraturasioccupatadelfenomenoin questione a livello di filosofia del diritto e di diritto sostanziale e poco del diritto processuale; sicch quando si parla di nichilismo giuridico difficilmente si pensa ad una sua possibile incidenza nellambito dellesperienza processuale. Di qui la scelta di chiamare il nichilismo (giuridico) applicativo con riferimento allafunzionegiurisdizionale,quindi,alprocesso,intantoperdistinguerloda quellooggettodistudiodallafilosofiadeldirittoedaldirittosostanziale,poi perchsiriferiscealmomentoapplicativoorealizzativodeldirittonelcaso concreto.Poiancoraperchilnichilismo(giuridico)applicativoriguardala sentenzaintesacomevuotocontenitoreallastessastreguaeinmodospeculare alle norme ridotte a nomo-dotti Loscopoelafunzionedeldirittosirivelamassimamentenelprocesso. Linterpretazione giudiziaria coglie il valore giuridico nel momento ultimo della realizzazione.Essachiamataadadattareleffettogiuridicoastrattamente previsto dalla norma alla situazione fattuale oggetto concreto della controversia. 40N.Irti,inNichilismoeconcettigiuridici(Intornoallaforisma459diUmanotroppo umano,Bari,2007,22;asseriscecheildialogofrascienzagiuridicaepoterelegislativo ormai spento. 41 B. Romano, La funzione del nichilismo giuridico sul nichilismo funzionale, cit. 12 ss. 42F.C. Gallo, Una critica del nichilismo giuridico, cit., 7, specialmente nota 14. www.judicium.it 18 La sentenza latto determinativo finale del procedimento. Essa la norma. Ladomanda:iltipoolanaturadisentenzachesivuoleequindiiltipodi giustizia che in essa deve riflettersi e che da essa si pretende. La risposta implica la disamina di alcune fasi processuali perch funzionale ad accertare il come ovvero il quomodo con cui si arriva alla sentenza e che a suavoltaincideinmododeterminantesulrisultatodellasentenzamedesima, ovvero, il suo perch. Secondo il modello giusformalistico Kelseniano la sentenza come la legge un contenitore e il dispositivo o la statuizione un fenomeno secondario43. Vienedatorilievoallacorrettezzadelprocedimentodalqualeoriginala sentenza e dal quale essa trae la sua validit44. Ma se il contenuto della sentenza diviene, anzi scade a fenomeno secondario, le qualificazioni di giusto e non giusto, ragione o torto da sempre oggetto dellastatuizionegiudizialeescopoultimoedeterminantedelprocesso diventano anchessi secondari, svuotati e sostituiti dal legale e non legale45. Diquilindifferenzadelnichilismogiuridicosulsensodellagiustiziaperch interessa il come, elemento misuratore di ottimizzazione delle funzioni e non il perch che evoca i concetti polari di giusto/ingiusto, uguale/disuguale.Ipolidelgiustoenon-giustorinvianoals-stessonellinterezzadellasua personalitedimputabilitgiuridica,quindiaduniononridottoadoggettodi spiegazione scientifico-sperimentale che lo considera e lo segmenta in una serie frammentariaeframmentatadiio,inrelazionecorrispondenteallediverse funzionibio-macchinalideivarisistemisociali,dovesiconsumaliodel mercato, lio del tempo libero, lio dei media, e cos via46. Noncisarebbero,quindi,cose,fattioeventibuoniocattividiperseper converso giusti e non giusti di per s, in quanto presupponenti la soggettivit del

43Intalsenso:J.Carbonnier,Sociologiegiuridique,ArmandColin,Paris,1972-1979,158.Per H. Kelsen, la sentenza valida perch stata posta da unautorit competente, in H. Kelsen,La dottrina del diritto naturale e il positivismo giuridico, Trad. it. di S. Cotta e G. treves, 1959, in Teoria generale del diritto e dello stato, Giuffr, Milano, 407 ss. 44 V. retro note: 16, 17, 18. 45M.Scheler,Ilformalismodelleticaeleticamaterialedeivalori.Nuovotentativodi fondazione di un personalismo etico, Ed. San Paolo, Torino, 1996, 118, 214 ss. 46M.Scheler,Ilformalismodelleticaeleticamaterialedeivalori.Nuovotentativodi fondazione di un personalismo etico, cit., 465-473. www.judicium.it 19 s-esistenziale, ma cose, fatti o eventi buoni nella misura in cui vengono anelati e desiderati e non perch ritenuti intuitivamente buoni ed il volere non sorretto da una guida morale ma da rapporti di potenza47. Neconsegueunconcettodigiustiziachenoncostituisceunaguidaperle condotteeperglieffettichesiriverberanosullediversevolont.Ilgiusto sarebbe soltanto la constatazione del volere vincente48. Lagiustizia,quindi,sarebbelagiustificazioneexpostdellaforzavincente perchdelpiforte.Ilgiudiziogiuridicoasuavoltanonsarebbeterzo imparziale,masarebbelenunciatodellafattualitvincentediunaparte,senza motivi, n scopi, ma luogo de-soggettivato del nichilismo giuridico perfetto che utilizza la forma informe di una legalit contenitore per qualsivoglia norma49. La forma-contenitore e la correttezza della procedura da un lato, laffermazione aposterioridellaforza-pidallaltro,costituisconounasortadiossatura ontologicadellafunzionedelnichilismogiuridiconeldirittoprocessualee quindi del nichilismo (giurisdizionale o) applicativo. Entrambedettequalificazionisonorintracciabilinelsistemaprocessualecivile siaconriferimentoataluniinterventilegislativi,dicuisidetto,cheatalune applicazioni giurisprudenziali. Sono imputabili alla jurisdictio: talune interpretazioni formalistiche delle norme e degli istituti processuali a detrimento del diritto di difesa e del giusto processo; lamotivazionedellasentenzaqualeespressionedellaiurisdictio,queldireil dirittoedarecontezzadelladecisionequandosoloapparente,vuotadi contenutooancheinsufficiente50;lusostrumentaleditaluniprocedimentie/o istituti processuali al posto di altri a scapito della verit e della ragione effettiva innomediprincipiisovrastrutturalielatentazionepressantediriscriverele normee/odidarerisposteasituazionifattualichenontrovanorisposta nellordinamento:lagiurisdizionechesiappropriadelcompitovalutativodi

47M.Scheler,Ilformalismodelleticaeleticamaterialedeivalori.Nuovotentativodi fondazione di un personalismo etico, cit., 214. 48 B. Romano, Id. Le funzioni del nichilismo giuridico nel nichilismo finanziario, cit. 13 ss. 49 B. Romano, Scienze giuridiche senza giurista, cit., 106-107 e ss. 50 A. Incampo, Metafisica del processo, Idee per una critica della ragione giuridica, cit., 280 ss. www.judicium.it 20 competenzapropriadellegislatoresacrificandoquellodellavaliditodella legittimazione che sua propria51. Ilmomentoattinentealgiudiziodivaloredicompetenzadellegislatore,al qualespettailcompitodiapprestareomenoladisciplinadiundeterminato fenomenoavendoloritenutomeritevoleditutela.Algiudiceappartieneil momento della validit. Tale momento presuppone la legge ma non la giustizia, come a sua volta la legge presuppone il diritto, sicch, compito della jurisdictio appunto quello di spremere la legge e far uscire da essa la norma o le norme: niente di pi e niente di meno.Mi soffermo su alcune vicende processuali che ritengo significative espressioni di nichilismo giurisdizionale o applicativo, solo pergliaspettifunzionalialtemainargomentosenzacommentarelesentenze citate. Unesempiodiesaltazionedelformalismointerminiquantitativiepoianche qualitativi si rinviene in una recente sentenza del Supremo Collegio che con una interpretazionecreativahacodificatolalunghezzaequindilacontinenzadel

51 P. Costa, Iurisdictio, Semantica del potere politico nella pubblicistica medievale (1100-1433).Decisioniancheseinterlocutorieteseavolerdarericonoscimentoatuttiicostiadeterminati fenomenichedevononecessariamenteesseredisciplinatidallalegge,miriferiscoadordinanze dirimessioneallaConsultaperlapresuntaincostituzionalitdeldivietodinozzetrapersone dellostessosesso,volutamenteignorandoildettatodellart.29Cost.Trib.Grosseto,Ord. 9.4.2014,chehaordinatoallufficialediStatocivileditrascrivereunmatrimoniotrapersone dello stesso sesso contratto allestero. Corte Cost., sentenza, 11.6.2014, n. 170, che ha creato un orrorvacuiinmateriadidivorzioautomaticoimponendoallegislatoredidettareapposita disciplina sulle unioni determinatesi a seguito del c.d. divorzio automatico e di fatto imponendo laregolamentazionedellec.d.unionicivili.Questeultimeproprioperchspontaneeerilevanti sulpianodellart.2Cost.dovrebberoesserelibereenongioggettodiunaregolamentazione forzata come se fossero matrimoni di serie B. In campo penale, lordinanza collegiale del Trib. ViboValentiadel18.9.2014,Pres.Dott.A.DeMarco,nelproc.pen.n.479/10RGNR,chea frontedelleccezionedinullitdelcapodiimputazioneperviolazionedellart.429,comma1, lett.c,c.p.p.hainvitatoilP.M.hariformularelaincolpazionesostanzialmenteabrogandoo riscrivendolanormatestcitatache,alcomma2,sanzionaconlanullitlaindeterminatezza dellaincolpazione.Limputazionerispondeallesigenzadiconsentireallimputatoconla individuazionedelladdebitodipotersidifendereperchdeterminaloggettodellaccusaedi stabilire,inviatendenzialmentedefinitiva,ilmeritodelgiudizio,giacchsequestopotesse liberamentemodificarsisenzaalcunlimitenonsarebbepossibilealcunadifesaperilsoggetto sottoposto a processo. C. Santoriello, Garantismo (processo penale), in Digesto delle discipline penalistiche,Aggiornamento,I,Utet,Torino,2005,p.543-569einparticolarep.546-560.G. Inzerillo,Imputatoeimputazione,inDigestodelledisciplinepenalistiche,Aggiornamento,I, Utet, Torino, 2005, p. 729-748. www.judicium.it 21 ricorsopercassazioneincirca14paginesenzapreoccuparsidelcontenuto eventualmente necessitante di qualche pagina in pi52. Sorgeladifficoltdiconiugarelacontinenzadelricorsoconlautosufficienza dellostesso.Principio,questultimo,sempredienucleazionedellamedesimaCassazione, altrettanto causa di numerose pronuncie di inammissibilit. Siailricorsolungooincontinente,siaquellononautosufficientechenonvuol direnullooimmotivato,quandocontengonovalidiefondatimotividicensura allasentenzaimpugnata,ladeclaratoriadiinammissibilit(dellaCassazione) esalta il formalismo degli atti a scapito del loro merito-contenuto ed esprime una nongiustizia-ingiusta.NelprimocasodelricorsolungolaCassazionehade factoriscrittolanormanondataenonprevista;nelsecondohaadottato uninterpretazione eccessivamente formalistica della norma data53. Nelprimocaso,laCorteinmotivazioneaccennaadesigenzediceleritper realizzareilgiustoprocessoexart.111Cost.AnchequiilSupremoCollegio, interpreta la locuzione ragionevole durata come sinonimo di celerit ed eleva questa ultima ad elemento costitutivo e condizionante la realizzazione del giusto processo.Ragionevoledurataegiustoprocessostannosupianidifferenti54.Il problema che la celerit sta assurgendo a principio informatore del processo a detrimentodellaqualitdelladifesasullaqualesiriverberaedilcuidiritto garantitodallart.24Cost.edallostessoart.111Cost.Loscollamento semanticotralaffermazionegiudizialeedildatotestualeesintatticodelle disposizionicostituzionalicitatetaledanonpoterparlarediinterpretatio (dellanorma),bensdiveraepropriaproduzionenormativa.Npuvalereil riferimento allart. 3 C.p.a. (Codice del processo amministrativo) come ha fatto

52 Sulla continenza del ricorso per Cassazione: Cass. 30.9.2014, n. 20589. Sulla continenza degli attigiudiziarineigiudizidimeritocfr.:Trib.Milano,Sez.IX,Ord.1.10.2013.Selatto giudiziariodiparteportatorediunapretesainammissibileoinfondatavarigettato indipendentementedallasualungaggine.Lacondannaallespesenondeveesserefruttodella lunghezzadellattobensdellasoccombenzaacausadellainammissibilitoinfondatezzadella domanda. 53AltrettantofruttodiuninterpretazioneformalisticaCass.Sez.Un,.9.9.2010,n.19246,sui terminidicostituzionedellopponenteadecretoingiuntivoaisensidellart.645c.p.c. dimidiandoli della met a causa della quale, anche per le forti pressioni critiche della dottrina, intervenutoillegislatoreconleggediinterpretazioneautenticaesuccessivamenteconla modifica della norma ad opera della legge 29.12.2011, n. 218, art. 1. 54P.Pellegrinelli,Giustoprocesso(civile),inDigesto,Disciplineprivatistiche,Sezionecivile, Aggiornamento, cit. 645-654. www.judicium.it 22 Trib. Milano perch trattasi di norma dettata per una diversa giurisdizione ed riferita a tutte le parti processuali, giudici compresi. Diversamente sarebbe stato selacitatanormaprocessualeamministrativafossestatainseritanelcodicedi ritocivile.Inquestocaso,essasarebbestataapplicabileancheallealtre tipologieprocessuali.Tantchelart.39C.p.a.rinviaalcodicediritocivile come diritto comune per tutto quanto non previsto e non incompatibile col medesimo C.p.a.55. Ilconcettodiragionevoleduratatravisatoeriscrittoinquellodicelerit sintomaticodiunapiegadelprocessoversolasualiquefazione,ridottoa fenomeno consumistico: presto detto e fatto; tutto subito NellasecondaipotesilaCassazionehasempredatounaletturadellart.366 c.p.c.eccessivamenteformalisticapretendendolatrascrizioneinricorsodegli attiedellerisultanzeistruttoriedelgiudiziodimeritoperoffrirealgiudicedi legittimitunquadrocompletoautosufficientedellavicendaprocessualegi conlasolaletturadelricorso,mentrelart.366c.p.c.nonesigelatrascrizione, bens la sola indicazione56. Maggioreattenzionemerita,uncasodipuroecrudonichilismo giurisprudenziale o applicativo che, a mio sommesso avviso, si rinviene nelliter processualesiadimeritochedilegittimitrelativoallanotoriavicendadi EluanaEnglaro57.Precisochequiilnichilismo(giuridico)applicativosi

55Lart.39C.p.a.,approvatocondlgs.2.7.2010,n.104,testualmentealprimocommarecita: Perquantonondisciplinatodalpresentecodicesiapplicanoledisposizionidelcodicedi procedura civile, in quanto compatibili, o espressione di princip generali.. 56 Sul principio di autosufficienza del ricorso per tutti: Cass., Sez. IV, Ord. 3.6.2014, n. 12355. 57Tengoachiariresubitochenonintendocommentarelasentenzan.21748del16.10.2007in meritoalcasoinargomentoperchesuladalleconomiaedaltemaoggettodellapresente trattazioneriservandomidifarloinunaprossimaoccasioneetantomenointendoesprimere valutazionieticheomorali,tuttavia,peronestintellettuale,avendoconsideratolasentenza citata un caso di nichilismo giuridico applicativo, trovo doveroso esprimere in estrema sintesi il miopensieroinmerito:a)-SULRITO.Lasentenzanonspendenemmenounrigosulla legittimitdellasceltadelritocameralesoprattuttoavutoriguardoaidiritticontroversieal proprioprecedenteorientamentoattualmenteinpartemodificatoinbasealqualei provvedimentiemessicolritocameraleeranoinsuscettibilidiricorsopercassazioneaisensi dellart. 111 Cost.; b)-SULLE FONTI. La decisione cita una pluralit di fonti esterne ed estranee allordinamentoitaliano.MenzionelaConvenzionediOviedodel4.4.1997,allepocanon ratificatadalloStatoitalianoequindinoncostituentefontedidirittointerno,nlaCorteCost., chiamataadadiuvandum,conlesentenzen.46,47,48e49del2005,puconsiderarsi sostitutivadelParlamentoosvolgenteunruolosimileaquellodellaCorteSupremaUSA, altrettanto citata unitamente alla Corte Suprema del New Jersey, per la totale diversit delle fonti diproduzionedeldirittodeisistemidicommonlawrispettoaquellidicivillaw.Altrettanto www.judicium.it 23 manifestaintrecciatoconilrelativismoculturale.Lasciamoltodiscuterela scelta del rito camerale di cui agli artt. 737 e ss. c.p.c. col quale stato celebrato ilgiudiziodimeritoinprimoesecondogradoicuiprovvedimentisarebbero insuscettibilidipassareingiudicatoinquantosemprerevocabiliemodificabili ai sensi dellart. 742 c.p.c., sicch la morte di un essere umano, che un evento irreversibile, stata decretata con un provvedimento di per s reversibile perch revocabile e privo di attitudine al giudicato58. A prescindere dal silenzio nella parte assertiva della sentenza sullargomento, la scelta del rito camerale rispetto a quello ordinario di cognizione ha sicuramente dicasiperlacitazionedellanormativafrancesesullafine-vitaedaltrepronuncedellaCortedi Strasburgo nei confronti di altri Stati e quindi prive di efficacia interna allordinamento italiano; c)-SU CONSENSO E RAPPRESENTANZA LEGALE. La sentenza dopo aver ben detto che il tutore decide con lincapace, interpreta il combinato disposto degli artt. 357 e 424 c.c. ritenendo ladizioneiltutorehacuradellapersonaesorbitantedallambitostrettamentepatrimoniale cosicchiltutorenellacondizionediinterloquirecoimediciinfavoredellincapace.Finqui nulla quaestio. Il problema che la cura della persona e la interlocuzione del tutore coi medici sempre e solo in favore dellincapace e come tale pu esplicarsi solo per promuove atti o attivit migliorative delle condizioni del predetto incapace anche perch listituto dellinterdizione come quello sullamministrazione di sostegno sono nellinteresse esclusivo dellincapace o indigente e pertanto lufficio tutorionon potr mai spingersi fino a decidere la fine della vita dellincapace medesimo,soprattuttosequestinonnellecondizionididichiarareoaltrimentimanifestareil propriointendimento.NlaCortesidatacaricodiaffrontareilconflittotralatesidaessa sostenutaeledisposizioniimperativedicuiagliartt.5c.c.,50,579e580c.p.,accuratamente ignorate e che costituiscono principio generale dellordinamento; n infine le fonti interne citate apropositodelconsensoinformatosullabortodellaincapaceesullapplicazionedellabuona pratica clinica nellesecuzione delle sperimentazioni cliniche di medicinali per uso clinico e altre ancoragiovanoperritenereammissibileunconsensofine-vitasiaperchdallestesseperla lorospecificitecircospezionenonsievinceunaportatasignificativaoltreicasiinesse previsti,siaperchtrattandosidiipotesispecifichepercasispecificidevonoritenersidistretta interpretazione ex art. 14 Preleggi da cui non legittimo ricostruire un principio generale tanto piperunattoestremoeterminalecheriguardalesistenzadellessereumano.Hodatoper scontato che lincapace fosse un adulta nel senso di aver conseguito il diciottesimo anno di et perch se il presunto consenso della pazienta fosse stato espresso quando era nacora minorenne si aprirebbe unaltra problematica questione; d)-SULLA DISATTIVAZIONE DEL PRESIDIO SANITARIOriferitoalsondinonasogastrico,lasentenzadopoaverdisinvoltamente, acriticamente e per assioma decretato che costituisce senza dubbio un trattamento sanitario, dette laregoladelquandoedelcomedisattivarlo.Nessunanormaordinamentalestatacitataa sostegnodellasenteza-normasullafine-vita.Afrontedeinumerosicommentichehoavuto mododiesaminaremiconfortailfattodiaververificatolacoincidenzadelmiopensierocon quellodellamiglioredottrina.Pertutticfr.:F.Gazzoni,SanchoPanzainCassazione(comesi riscrive la norma sulleutanasia in spregio al principio della divisione dei poteri),inDirittodi famigliaedellepersone,n.1/2008,pp107-131.G.Vassalli,suIlFogliodel16.7.2008dal titolo Eluana, spegnerla un reato. 58 Sulla natura dei procedimenti in camera di consiglio e dei relativi provvedimenti, cfr. A. Proto Pisa, La tutela giurisdizionale dei diritti della personalit: strumenti di tutela, in Foro it., 1990, V,p.17;Id.Usieabusidellaproceduracameraleexartt.737ssc.p.c.,inRiv.dir.civ.,1990, 402-403 ss. P. Proto La riforma del procedimento possessorio, cit. p. 1839, nota 6, p. 1848, note 34e38.P.Proto,Fasepresidenzialenelgiudiziodiseparazionegiudiziale,cit.,p.1542,nota 12, p. 1544 ss., nota 18. www.judicium.it 24 incisosulcontraddittorioincondizionidiparitesullemodalitsequenzialio fasicheperlaccertamentodellaveritsoprattuttoavutoriguardoallaposizione assunta dal curatore speciale nettamente appiattita su quella del ricorrente. Altrettanto desta perplessit la ricostruzione del presunto consenso della Englaro allapropriamorte,peraltrotacendototalmentesuilimitidivaliditche lordinamentoponealconsensoinmateriadiattidispositividelpropriocorpo ex artt. 5 c.c., 50 c.p. e la previsione della fattispecie delittuosa dellomicidio del consenziente ex art. 579 c.p. e dellistigazione o aiuto al suicidio ex art. 580 c.p.. La questione sebbene riguardi massimamente il diritto sostanziale qui viene dato rilievoaiprofiliprocessualiedellamotivazioneinquantovuotadicontenuto giuridico per aver scritto una norma non data e non prevista dallordinamento vigente. LaCassazionecompliceunaltrettantodiscutibilesentenzadellaConsultasul conflittodipoteri59hascrittoexnovolanormacheautorizzaleutanasiain derogaaidivietivigenti;divietichesolouninterventodellegislatoreavrebbe potutorimuovere.Nessunarteinterpretativaavrebbepotutosuperarequegli ostacoli, tant che la Corte accuratamente li evita ignorandoli. Se non sono stati rimossiperchillegislatoreliconsideraancoravalidi,oppureperchnonha ancorasceltolarispostaeffettualeadeguatadadareallenuoveistanzesociali emergentidallavitacomunitaria.SpettaalParlamentosovrano,aprescindere dallaconvizionediciascuno,decidereseecomedareunaregolamentazionea situazionidialtissimadelicatezzaesensibilitetica,comeappuntolafine-vita, nel rispetto quanto pi possibile di tutta la comunit sociale la quale a sua volta deve riflettersi nella norma parlamentare. Il giudice, nella vicenda in parola, scrivendo ex novo la norma, si appropriato delruolovalutativocheprerogativadellegislatoreedhaviolatoquellosuo proprio della validit e della verit. Lanorma(giurisdizionaleoragionegiuridica)validaseproviene dallordinamento in quanto in esso astrattamente prevista. La norma che non prevista dallordinamento non valida: una non norma.

59 Corte Cost. Ordinanza, 8.10.2008, n. 334. www.judicium.it 25 NonsenzatacerechelamedesimaCassazionefinoapocotempofaritenevai provvedimentiemessiallesitodellaproceduracameralenonricorribiliaisensi dellart. 111 Cost. in sede di legittimit60.E evidente che la giurisprudenza abbia voluto esercitare un ruolo di supplenza e dare una risposta (laicista e relativista) in mancanza di una disciplina legislativa suuntemaaltamentesensibile,manoncompitodelgiudicevalutareifattori evidenziantieporreocrearelenorme,sicchognifunzionediversadaquella propriainvalidaecometaleponendosifuoridallordinamentocomese nonesistesse.Lanientitdeldirittohaprovocatolannientamentediunessere umano. Lagiurisdizionecreanuovodirittodaldirittochesiha;mentrelalegislazione pone in essere atti che creano nuovo diritto rispetto al diritto che si ha. Ildirittogiurisdizionalenascedalprocessoermeneuticoedalmomento applicativoinscindibilmenteconsideratielainterpretazionefunzionale allapplicazione61. Comprensione e applicazione unitariamente considerati conferiscono senso e portataeffettivaaltestonormativorisultantedalladattamentoottimalealla situazioneconcretanellaqualesiinserisce62:lachiavedelgiuristadata dallart.12Preleggiedaicanoniermeneuticiinessoprevisti(analogialegiso juris ed in ultimo i principii generali dellordinamento giuridico). Oltre non pu. Ma,lasentenzainquestioneprestailfianco,altres,peraffrontareilproblema dellamotivazioneperchessalapartedialogenachedisvelaipercorsi formativi del convincimento e delle ragioni giuridiche della decisione.

60SulpuntoilSupremoCollegioapprodatoadunnuovoorientamentecheaprealla ricorribilitexart.111Cost.peralcuniprovvedimenticameralicontenziosi:intemadi immigrazioneeassistenzafamiliareaminori:Cass.Sez.Un.,16.10.2006,n.22216,inDir.e giustizia, 2006, 41, p. 30, con nota di M.R. San Giorgio; in tema di attribuzione del cognome al figlio naturale ex art. 262 c.c.; Cass. 7.6.2006, n. 13281, in Rep. Foro it., 2006, voce Filiazione, n.53.Lorientamentoclassicoecostanteeraquellodiritenereiprovvedimenticamerali ancorchcontenziosiprividelcaratteredelladecisorietedefinitivitinsensosostanziale.Per tutti cfr.: Cass. Sez. Un., 10.6.1988, n. 3931, in Foro it., 1988, I, c. 1858. 61E.Bertacchini,Ermeneuticagiuridicaetendenzeevolutiveneldirittodellimpresa,in Contratto e impresa, Cedam, Padova, n. 2, 2006, Sezione I, p. 402-416. V. Scalisi, Categorie e istituti del diritto civile, op. cit., 78-79. 62 V. Scalisi, Categorie e istituti del diritto civile, op. cit., 78-79. www.judicium.it 26 Lart.111,commasesto,Cost.,stabiliscechetuttiiprovvedimenti giurisdizionaledevonoesseremotivati.Laprevisioneperlasuacollocazione in un autonomo comma riguarda tutte le tipologie processuali.Lobbligogiuridico-costituzionaledimotivazionedellasentenzadisciplinato perilprocessociviledallart.132,commasecondo,n.4,c.p.c.edallart.118, disp. att. c.p.c. e dallart. 546 c.p.p. per il processo penale. La motivazione quel perch di cui si detto pi sopra: essa la ragione della decisione;dallamotivazionesirisaleaipercorsiintellettiviseguitidalgiudice terzopergiungereallaformazionediquelconvincimentopostulatoriodella ragione e del torto. Dalla motivazione e dal ragionamento seguito si pu stabilire se la sentenza il diritto giusto per il caso singolo: un atto di giustizia. Lamotivazioneinerisceallideastessadisentenza.Ilprocessoilluogodel dialogoedellapersuasioneelasentenza,sintesifinale,lanormaregolatrice del caso concreto sulla base del convincimento (del giudice) cio il risolversi e credereaquelcertofattosullabasediproveeargomenti:convincimentovuol direvincereinsieme,quindi,laragionedelladecisioneundeciderenonper una parte o per laltra, ma un decidere con tutte le parti costituite nel giudizio. Essaunelementofondamentaledelrapportotradirittogiurisdizionalee ragione giuridica. Attraverso di essa si esercita il controllo sullattivit intellettiva del giudice terzo ecomeunasortadiradiografiadelgiudizioessastessaevidenziainmodo trasparentelosvolgimentodialetticodelleattivitdeisoggetticoinvolti costituendone nel contempo la memoria storica di quel determinato processo. Nella situazione discorsiva allinterno del processo, tutti i partecipanti hanno le stessefacoltdiinterpretare,affermare,giustificare.Lasituazionediscorsiva idealesecondolateoriadellagirecomunicativoquandorimaneindenneda costrizioni,daazioniesternecontingenti,dallastessastrutturadella comunicazione63. Strutturalmentelamotivazionepuconsiderarsiesistenteallorquandoallasua fisicit o mera consistenza tecnica si accompagna un contributo culturale capace www.judicium.it 27 didisvelarelaragionedelladecisionechevaricercataallinternodelprocesso formativodellanormagiudiziale,ovveroinquellaoperazioneermeneuticadi individuazioneeprecisazionenellambitodellaformulazionelegislativadella norma da applicare al caso concreto. Nella motivazione deve emergere la trialit nella formazione del convincimento. Ilprocessoilluogodellaintersoggettivitedellainterrelazionalitin condizionidiparitereciprocit,nelsuperamentodiognirapportodi esclusione.Il diritto che scaturisce dalla sentenza deve essere il frutto o lespressione finale deldialogotrialesvelatoattraversolamotivazione:luogodeldirsipichedel dire. Nellagire comunicativo ogni parlante deve su richiesta giustificare ci che afferma a meno che egli non possa addurre ragioni che giustifichino il rifiuto di una giustificazione64. RitornandoallaquestionedellasentenzaEnglaro,essacitalaleggefrancese riportandonepartiprecettiveinlinguafranceseealcunemassimeopartidi esse di due sentenze della Corte Suprema USA e una della Corte Suprema dello StatodelNewJerseyininglese.Noncredosiacorrettoelegittimo.Aisensi delllart.122c.p.c.,lacuirubricaesordisceUsodellalinguaitaliana(),in tuttoilprocessoprescrittolusodellalinguaitalianaequandodeveessere sentitounochenonconoscelitalianoilgiudiceglinominauninterprete. Volendo adottare uninterpretazione large, luso della lingua straniera dovrebbe comunqueessereufficializzatoperchnessunoattestachequantodetto corrispondarealmentealladizioneoriginaleechenoncisianodistorsioniad usumdelfini,attesoildivietodiscienzaprivatadelgiudiceaisensidellart.97 disp.att.c.p.c.Volendopoiastrattamenteconsiderareleventualitdiuna traduzionedelpassoinlinguastranierariportatoinsentenzadovrebberivestire la qualit secondo le leggi in materia di una traduzione ufficiale debitamente asseverata, sempre per il divieto ex art. 97 citato di scienza privata del giudice. Inultimo,idestinataridellasentenzadevonoessereingradodileggerlae 63 A. Incampo, Metafisica del processo, op. cit., 292 ss. 64 A. Incampo, op. ult. cit., p. 292 ss. www.judicium.it 28 capirla e non sono tenuti a provvedere autonomamente alla sua traduzione o alla sua comprensione. La motivazione priva di qualunque contributo o apporto culturale disvelante le ragioni della decisione. LasentenzacitalaConvenzionediOviedononratificataenonresaesecutiva nello Stato italiano, riporta in lingua francese la legge francese sulla fine-vita e inlinguainglesealcunemassimedialcunesentenzedelleCortiSupremedegli StatiUnitiedelloStatodelNewJersey,maomettequalunqueriferimento positivoonegativoallordinamentostatualedalqualepoterdesumerela legittimazione a sospendere lassistenza vitale. Qui vorrei fare una chiosa. Ritengo che anche innanzi ad una ipotetica assenza di divieti espressi alla prestazione del consenso a porre termine alla propria vita eperciinvalidantiilconsensostessoperlagravitestremaeperla irreversibilitconsequenzialedellattononsiasufficientededurrelanormada sempliciindizinormativi,manecessariaunaregolamentazionelegislativa espressa che disciplini in modo compiuto e puntuale la materia. Tralasentenzachehapostolanormaeutanasicaelordinamentogiuridico passa una totale sconnessione da ritenere la motivazione inesistente: il contenuto cos come si rinviene dalla stessa ha la medesima valenza giuridica che avrebbe avutosealsuopostofossestatoscrittounasinteticarassegnacomparata sullargomento e nulla di pi.Iltipodimotivazione(econessadisentenza)chevieneinesamevaoltrela tipologia della motivazione apparente, che comunque rientra pur sempre in una logicadecisoriaordinamentale,sebbenevuotadicontenutodimostrativo delliter logico formativo del convincimento: una motivazione giuridicamente inesistente per il contenuto sebbene rivesta la forma della sentenza. Unamotivazionedislessicaodissociatadallordinamentochecrealanorma senza estrapolarla dal sistema una motivazione esistente solo fisicamente nella vesteformaleeprivadicontenutogiuridico,atteggiamento,configuranteuna Krisis,articolatainlinguaggiolacuimodularitprimariaegeneralerisulta dominatadallanegazionediognivaliditpropriadelnichilismoestremoo patologico. www.judicium.it 29 5. Riflessioni critiche conclusive. Alla fine del discorso bisogna riprendere gli interrogativi iniziali. Ilnichilismogiuridicocononc?Esecquantoincidesullarealtdel processo di modo che si possa parlare di nichilismo giuridico applicativo? E ancora: bisogna accettarlo come una realt ontologica oppure occorre cercare di superarlo? In parte credo di aver risposto e non intendo ripetermi. Il nichilismo, imperante ed progressivamente invasivo e pervasivo. Esso, pu essere una chiave di lettura, ma non la sola ed esclusiva, dei fenomeni socio-economici65eculturalidelnostrotempo,estesialcampogiuridicoper dareunaspiegazioneadunacertalegislazioneeaduncertomododifare giustizia,manonloreputounfenomenoidealeorealeperformulareuna nuovaconcezionedeldiritto.Conriferimentoalprocessononmisentodidire chelagiurisprudenzaoggisiaespressionedelnichilismogiuridicoe segnatamenteapplicativo,tuttaviaicasitrattatinelprecedenteparagrafoenon sono gli unici costituiscono segnali forti e preoccupanti di una tendenza perch esprimono lo smarrimento di un quadro valoriale e istituzionale di riferimento. La dissoluzione dei valori e la crescente svalutazione del sacro non portano a niente,anziportanosolamentealnullaequestonullanonpuchegenerare disagio66. Esottogliocchidituttichedietrolavogliaedonistico-consumistica, dellarricchimentoedelleostentazioniesterioriedestetiche,comeunicosenso al non senso, dello smarrimento del s, si cela un forte disagio che non di rado d luogo a situazioni estreme e ad episodi di violenza.

65 Cfr. lacuta analisi di B. Romano, La funzione del nichilismo giuridico nel nichilismo finanziario, cit., p.11-15. 66 Minda, Teorie postmoderne del diritto, Bologna, 2000, p. 417. I postmoderni tentano di acuire la problematicit del mondo di oggi enfatizzando linquietudine della vita e lincertezza nella frammentata e diversificata. www.judicium.it 30 La liquefazione della responsabilit con la perdita del senso di essa si trasforma inuninsofferenzaversotuttocichenonsano,nonbello,nonricco,e perci solo diventa un peso, un fardello e se poi ha dei costi per i singoli o per la societ allora si chiama in causa la categoria altrettanto abusata dei diritti civili innomedeiqualisipretendonofiglibiondiecongliocchiazzurri,uteriin affitto67opitragicamentesichiedelasospensionedellassistenzamedicao dellalimentazione medicalmente assistita di chi non fisicamente in condizione di dire la sua.Ilnichilismoladefinzione;ilnomendiquestamalattiadellessere,la spiegazionechepuaiutareacomprenderelacausa,manonpudarela soluzione perch esso il nulla ed il nulla il non essere. Ildisagiochegeneranonunacondizionepsicologicaoculturalepiacevoleo nella quale crogiolarsi in attesa di un altro nulla68. Perquestononpucondividersiedaccettarelarassegnatarinunciaallaricerca del s-esistenziale e del senso di giustizia: occore andare oltre69.

67Finoaqualchedecenniofadestavanoorroreericordavanoundolorosonontropporemoto passato. La cultura politica e giuridica della sinistra europea fino alla caduta del muro di Berlino hasempreconsideratolepratichemanipolativedellageneticacomefenomeniascrivibilial nazismo. Oggi, di contro, proprio la nuova sinistra c.d. liberista e laicista la fautrice di istanze a favore delleutanasia, delle unioni civili, della fecondazione manipolativamente assistita in tutte leformepossibilisenzaalcunriguardoallordinenaturaledellecose.Siprofilanogius-neologismi quali supposti diritti alla riproduzione, alla procreazione, alla maternit, fino alpiproblematicodirittodinonnascere.Lafrustrazionediognidesideriovieneavvertita come una lesione e ogni limitazione alla capacit o possibilit di realizzare ci che si desidera si trasforma in danno risarcibile a cui segue un nuovo diritto. 68M.Heidegger,inIlNichilismoeuropeo,Adelphi,Milano,2010,59,riportailpensiero nicciano e il suo modo di concepire il nichilismo tra laltro subentrante di necessit come stato psicologico nella ricerca di un senso che non c, il tormento dellinvano. 69Sorgonospontaneealcuneriflessioni.Ilnichilismodipingeatintefoscheunarealtche quellafinquisintetizzata,descriveluomocomeunessereprivatodeivalorisupremi,inbalia delle tecno-scienze, quindi, privo di libert, assoggettato ad una reattivit meccanicistica casuale ecausale,ridottoadentebio-tecno-informazionale.Ma,cosavuoledireentebio-tecno-informazionale?Lacondizioneumanadelpost-umanesimoquelladiunindividuo,privodi capacitrelazionaleecomunicativa,formalmentecentrodiimputazione,macheinrealtnon decidenulla;evidentementeperconsentirechealcuniabbianodipiemoltialtriabbianodi menoaffinchiprimiabbianosempredipi.CfrancheleacuteanalisiedosservazionidiB. Romano,Scienzagiuridicasenzagiurista,cit.117;Id.Lefunzionidelnichilismogiuridiconel nichilismo finanziario, cit. 11-14. Letecno-scienzeeimercatinonoperanoautonomamentesenzaalcuninterventoumanoper meroimpulsocausaleecasuale,masonopostieguidatidauominichenesonoarteficidei meccanismi di funzionamento ed andamento e ne traggono profitto: gruppi elitari della finanza; burocrazie aziendali. Cfr. Z. Bauman, Danni collaterali, cit. 14 ss., 46 ss. Laderivanichilistaaffliggesolamentequellichenonhannoinmanolelevedelpotereenon certo quei pochiche hanno in mano il governo dei mercati e delle tecno-scienze. www.judicium.it 31 Laconstatazionecheilsapereumanounsapereparzialeperchlaverit anchessaparzialeenonpotrmaiesseretotaleechelaricercadellagiustizia pu solo essere parziale, un qualcosa che sempre esistita. Nelpassatopre-nichilistaodellasocietsolida70laparzialitcognitivaveniva colmata dal rapporto col metafisico: nellepoca della voluta e abusata morte di Dio,lUomoscoprelasuafinitezzaelasuatotalefreddasolitudine.Mase guardoaquellochelesserestatonellastoriafinoadoggi,nonpossonon pensare ai progressi tecno-scientifici, dalla biologia alla medicina, alla fisica ed ai sistemi di protezione e sicurezza sociale e al moderno stato di diritto con tutto quellochecomporta,ilcamminoelevoluzionedelprocessodalleErinni- Sotto questo profilo il nichilismo un giustificarsi e un giustificare.Giustificarsi: per i molti che si devono, appunto cacofonicamente giustificare per il trovarsi in unacondizionediimpotenteassoggettamentoequindiperlaperditadelrispettodisestessia causa del proprio lasciarsi andare e subire passivamente. Giustificare: per giustificare i pochi che detengono il governo dei mercati finanziari e delle tecno-scienze. Questo discorso potrebbe portare a riflessioni critiche sul concetto di neoliberismo e governo dei mercati e a rivedere quello di democrazia, ormai svuotata di sovranit e funzionale solamente a sostenere e mantenere la sicurezza e la stabilit dei mercati a vantaggio del Nessuno, che non un novello Ulisse e si identifica con i padroni dellalta finanza. Diononmorto.Maquandanchelofossenongiustificherebbedapartedelluomo lannullamentodelsedellio.Luniversoelavita,chesianonatidaunprogetto intelligente o dal caso, meritano comunque un religioso rispetto e sottolineo religioso perch intesonelsensopiampioeomnicomprensivosiadeldivinochedellumano,asecondadelle diverse convinzioni di ognuno, come concezione della vita e del mondo affermata come valore ontologico assoluto e supremo. Qualunque sia lorigine del mondo, luomo per il fatto stesso di esistereediesserealverticedellagerarchiadegliesserianimaticondominiosututtelealtre creature e sulle cose, che sia merito suo oppure no e se non merito suo certamente un dono di Dio o del caso, ma in entrambe le ipotesi ha il dovere di essere e di comportarsi da buon custode per la conservazione, il progresso e lo sviluppo dellumanit in s considerata e come uti singuli. La sfida alle leggi della natura attraverso la manipolazione genetica e la fictio legis creatrice di dirittiincontrastoconlordinenaturaleelanaturadellecoseunadellepimanifeste conseguenze della perdita del senso del sacro inteso se non in modo trascendente come vorrei, ma,laicamente,comeimmanenteallesserestesso,ontologicamenteinteso,alsuoappartenere allanaturaeallasuastessanaturafattadiintelligenza,fantasia,creativiteragioneedotatodi linguaggio, al suo essere unico ed irripetibile. La vita stessa sacra e questo a prescindere dalla suaorigine.Lanaturahalesueregolediesistenzaeconservazione,unordinenaturaleche governa su tutti gli esseri viventi e non e dal quale ordine scaturito e dipende luniverso ancor prima che lessere venisse al mondo. Nella crescente dissoluzione del sacro risiede il nichilismo: E.Junger,Trattatodelribelle,cit.,p.51-55.Laffermazionedivaloriuniversali,graziea conquiste, spesso ottenute a caro prezzo, coessenziali e coesistenti con altri valori pi localmente ristretti,hannogeneratolacategoriadeidirittiumani,lacuiaffermazionealivellouniversale, nonancoracompiuta,mainprogressivocompletamento,siscontrainconciliabilmenteconla definizionefreddaemetallicadellessereridottoadentebio-tecno-informazionale.CfrB. Romano, La funzione del nichilismo giuridico sul nichilismo finanziario, cit. 12-14. 70 Per il concetto di societ solida, cfr.: Z. Bauman, Danni collaterali, cit., 24. www.judicium.it 32 Eumenidi71adoggi,checertamentehannoresoerendonoprogressivamente lessere e la vita migliori. E tutto ci nonostante il sapere parziale. Certo non si punonconvenireconilRomano72econlasuaacutaanalisisulrapportoche nelpost-umanesimosideterminatotralindividuoedisistemigeneratie governati dai mercati finanziari e i rapporti di forza che ne derivano, ma, invece, dipiegarsisupinamenteallavolontdelNessuno,occorreridestarelesseree fargli riprendere in mano il suo destino, la sua centralit, la sua libert e capacit diautodeterminazione,recuperandolasuapropriaessenza,ilrapportocon lEnteocolmisterodellignotosesivuoleeriscoprirelasuareligiositin terminitrascendentalioanchesolamenteinterminidisacralitimmanenteallo stesso.Lafinitezzaeilsapereparzialerendonolesserereligiosoproprio perch non possiede tutte le risposte73. Ledisparittradiversilivellidiforzaancheseinmododiversosono presenti in tutte le epoche storiche: oggi la finanza, ieri i padroni, gli schiavi, le segregazioni. LanascitadelprocessoavvenutapervolontdiZeusrappresentailnuovo corso fondato sullordine e non sulla tremenda ed inesorabile legge del sangue. Esso sottrae Oreste alle Erinni, le antiche divinit custodi del vincolo di sangue, persottoporloalgiudiziodellareopagoedaquelmomentoleErinnifurono placateetrasformateinEumenidi.Emergeilsensodigiustiziadalprofondo delluomo: giustizia da intendere in senso sostanziale ed il cui senso non nella legge formale. Il processo costituisce il luogo dove il senso di giustizia tenta di affermarsiedirealizzarsi:inizialesperienzadialogenaetriale dellaccertamentodellaverit;ilprocessocomelaboratoriosperimentaledella realtempiricadiunacertaesperienzastoricaesociale.Lametamorfosidelle Erinni in Eumenidi segna il passaggio fondamentale dalla prevalenza della forza delpiforteedellaleggedellavendettadisanguealluogodovelecontese devonoessereaffrontateedecisedaicittadiniconverdettoequanime.Il

71 Il riferimento a Eumenidi, la terza tragedia della trilogia Orestea di Eschilo (Ekeusi 525 a.c. Gela 456 a.c.), dopo Agamennone e Coefere. 72 B. Romano, La funzione del nichilismo giuridico nel nichilismo finanziario, cit. 9 ss. 73D.Antiseri,Relativismo,nichilismo,individualismo.FisiologiaepatologiadellEuropa, Rubettino, Soveria Mannelli, 2005, 51. www.judicium.it 33 processo originato da un dio pensato dallanimo poetico e dal profondo senso deltragicodiEschilo,unuomo.Lattribuzionealpadredeglideidelnuovo corso con la istituzione del processo significa avergli voluto attribuire un senso di sacralit e di originariet connaturata allessenza delluomo stesso; una sorta di pre-senso o di pre-comprensione della giustizia. Il senso del tragico gi diperssacroeilprocessochenasceedoriginadallaenellatragediasacro perch la sua funzione nobile di mitigare la innata ferocia delluomo (le Erinni appunto)edimediare,attraversoildialogoeilconvincere,eristabilerein maniera equa lordine delle cose (le Eumenidi). Esso d e rid dignit alluomo.Ridurreildirittoanomo-dottielagiustiziaallaverificaexpostdellavolont vincentedellaforza-pisarterrenosuggestivoenonrisolutivodellaricerca filosofica,manonrispecchiafin