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Il Diritto di Agenzia e di Distribuzione

in Germania

Confindustria Pesaro Urbino

04 Marzo 2010

Rechtsanwalt Karl-Heinz Lauser

Bologna/Düsseldorf

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Gli argomenti principalia) Nozioni generali

aa) Il „classico“ Agente tedesco

bb) I contratti standard del CDH

cc) Principali contenuti del contratto di Agenzia

b) L‘esclusiva ed il divieto di concorrenza

c) Divieto di concorrenza post contrattuale

d) Recesso

e) Il diritto ad ottenere un estratto conto articolato (Buchauszug)

f) l‘indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch)

g) Il Distributore – in particolare: l‘indennità di fine rapporto

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a) Nozioni generali

aa) Il classico agente tedesco

� Imprenditore indipendente, § 84 Abs. 1 HGB

� criterio della continuità

� Se dipendente: angestellter Reisender, § 84 Abs. 2 HGB

� diritto del lavoro; rito del lavoro

� Il criterio della indipendenza

� Organizzazione del proprio tempo e sulla organizzazione del proprio lavoro

� Corrispondenza su propria carta intestata

� Facoltà di prendere altri incarichi e di servirsi di subagenti

� Pagamento di un compenso fisso che esclude il rischio imprenditoriale

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a) Nozioni generali (segue)

bb) contratti standard del CDH

diritto inderogabile ad avere un contratto scritto, § 85 HGB

+ bilingue

+/- prevedono il diritto tedesco

- clausola in favore di un tribunale tedesco

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a) Nozioni generali (segue)

cc) Principali contenuti del Contratto di Agenzia:principio della libertàcontrattuale

� Territorio, durata e recesso, periodo di prova

� Facoltà di servirsi di subagenti e di accettare altri incarichi di agenzia

� Provvigione: ammontare, calcolo

� spese

� Scadenza per il pagamento

� Altri Obblighi delle parti:

� resoconti, § 86 HGB

� Incasso crediti, 87 Abs. 4 HGB: provvigione extra

� Rappresentanza

� in ogni caso: rappresentanza „ passiva“ per ricevere denuncie di vizi e contestazioni

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b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza

aa) L‘esclusiva: non considerato elemento essenziale del contratto

� Assegnazione di una zona

� Assegnazione di clienti

� conseguenze:

� Alleinvertreter: esclusa ogni attività del preponente nel territorio assegnato

� Bezirksverteter: provvigioni dovute anche in caso di nessuna attività dell’Agente causale per la conclusione dell’affare

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b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza (segue)

bb) Divieto di concorrenza

� Divieto di concorrenza a carico della carico dell’’Agente:Agente:

� durante la vigenza del contratto discende dall‘obbligo “naturale” contrattuale di lealtà

� Riferito a:

- Territorio contrattuale

- Prodotti oggetto del contratto

� Recesso in caso di sviluppo di prodotti concorrenziali da parte di altra azienda rappresentata dall’Agente

- Consenso tacito ad attività concorrenziale

� Per ulteriori limitazioni di attività concorrenziale dell’Agente occorrono disposizioni contrattuali

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b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza (segue)

� Divieto di concorrenza a carico della carico dell’’Azienda:Azienda:

� Non considerato intrinseco al contratto in generale

� Occorrono disposizioni specifiche nel contratto:

- Alleinvertreter

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- Bezirksvertreter/Generalvertreter

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c) Il divieto di concorrenza post contrattuale, § 90a HGB

� Forma scritta

� Inderogabilità a sfavore dell‘Agente

� Durata massima: 2 anni dalla fine del rapporto

� Limitazione al territorio ed ai prodotti contrattuali

� Pagamento di un compenso „congruo“

� dovuto per legge anche senza esplicito accordo

� accordo possibile; orientamento: 50% delle provvigioni ./. compensi realizzati durante il periodo di divieto

� Rinuncia possibile entro la fine del rapporto ma con effetto “posticipato” di sei mesi dalla data di rinuncia

� Effetto di un recesso per giusta causa

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d) Il recesso

aa) Ordinario, § 89 HGB

� Possibilità di disposizioni contrattuali:

� solo preavvisi più lunghi di quelli legali e

� solo uguali per entrambe le parti

� recesso “parziale” ammissibile solo consensualmente

� modifica di zona e/o di clientela

� nozione della “Änderungskündigung”

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d) Il recesso (segue)

bb) Straordinario § 89a HGB

� da pronunciare “in tempo utile” dal fatto giustificante il recesso

� motivazione non necessaria nella dichiarazione di recesso

� La nozione della giusta causa: casistica

per l’azienda:

� violazione di un divieto di concorrenza (generale o contrattuale)

� violazione di obblighi concernenti il resoconto

� calo del fatturato e/o della clientela solo se riconducibili ad inattività dell’agente

� insolvenza dell’Agente

per l’Agente:

� recesso straordinario dell’Azienda non giustificato

� fornitura di prodotti viziati

� Necessità della diffida (Abmahnung), § 314 Abs. 3 BGB

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d) Il recesso (segue)

cc) Conseguenze del recesso

� recesso straordinario non giustificato non termina il contratto

� chi invoca (solo) il recesso straordinario porta il rischio della mancanza della giusta causa

� diritto alla provvigione permane in particolare per Agente con esclusiva di zona e/o clienti

� interpretazione di recesso straordinario non giustificato come recesso ordinario

� risarcimento del danno

� per la parte recedente

� per l’altra parte in caso di recesso straordinario non giustificato

� possibile esclusione dell’indennità di fine rapporto (non nel caso di giusta causa oggettiva)

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e) Il diritto ad ottenere un estratto conto articolato (Buchauszug, § 87c Abs.2 HGB)

a) contenuto

� molto più articolato dell’estratto conto provvigioni:

� deve contenere tutto quello che potrà essere rilevante per il calcolo/controllo della provvigione

� accettazione dell’estratto conto non esclude il diritto

bb) cenni processuali

� giuramento nel caso di dubbi sul contenuto

� ordinanza per anticipo spese

� “penale” nel caso di rifiuto

� esecuzione forzata in Italia?

� importanza del Foro contrattualmente concordato

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f) l‘indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch)

aa) diritto tedesco o diritto italiano con/senza applicazione AEC?

bb) il sistema dell’indennità di fine rapporto nel diritto tedesco

� sistema prettamente meritocratico

� riforma recente dopo condanna da parte della Corte Europea: eliminazione del presupposto limitativo “perdita di provvigioni”

� Presupposti rimanenti:

� vantaggi sostanziali rimanenti dell’Azienda

� clientela rimanente come riferimento

� equità: valutazione generale

� Perdita di provvigioni si considerano come uno dei criteri

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f) l‘indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) (segue)

cc) calcolo dell’indennità di fine rapporto:

� incerto dopo la riforma

� prassi fino alla riforma:

� provvigioni dell’ultimo anno realizzate come punto di partenza per il calcolo; da dedurre:

� provvigioni con clienti preesistenti non incrementati

� provvigioni per affari con clienti occasionali

� quota provvigioni per attività amministrativa

si arriva al c.d. “Rohausgleich” che andava corretto secondo equità

� Importo massimo: una annualità di provvigioni calcolata sulla media di tutte le provvigioni percepite negli ultimi 5 anni

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f) l‘indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) (segue)

dd) casi di esclusione del diritto all’indennità di fine rapporto:

� recesso da parte dell’agente, salvo il caso che un comportamento dell’azienda o l’età dell’agente abbiano giustificato il recesso

� recesso da parte dell’azienda per giusta causa creata da “comportamento colpevole dell’Agente”

� � giusta causa in generale!

� subentro di nuovo agente e accordo tra agente e azienda

� Casi della vendita dell’agenzia a nuovo agente

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g) Il Distributore – in particolare: l‘indennità di fine rapporto

� la figura del distributore

� particolarità dell’ordinamento tedesco: applicazione per analogia delle norme in materia di agenzia:

� I presupposti per il diritto all‘indennità di fine rapporto:

� Inquadramento del distributore “come un’agente”

� Obbligo contrattuale di mettere i dati della clientela a disposizione del preponente

� Il calcolo dell‘indennità di fine rapporto

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Karl-Heinz Lauser

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