Dott.ssa Carolina Caruso Linnovazione sociale e i processi partecipativi.
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GIUSEPPE AULETTANICCOLO SALANITRO
ELEMENTIDI
DIRITTO COMMERCIALE
SECONDA EDIZIONE
iMVLTAl
I PAVCIS I
AG
MILANO - DOTT. A. GIUFFRÈ EDITORE - 2003
INDICE
p"g-Premessa xix
Parte Prima
L'IMPRESA
Sezione Prima
GLI IMPRENDITORI
Capitolo Primo
L'IMPRENDITORE COMMERCIALE
1. Il problema dell'individuazione del concetto giuridico di imprenditore commerciale 32. L'imprenditore in generale 43. L'imprenditore agricolo 64. L'imprenditore commerciale 75. D piccolo imprenditore 76. L'imprenditore artigiano 87. L'impresa pubblica 108. L'acquisto e la perdita della qualità di imprenditore commerciale. L'imprenditore occulto . 119. Gli impedimenti all'esercizio dell'impresa commerciale 12
10. La capacità ad esercitare un'impresa commerciale 1211. Effetti dell'esercizio di un'impresa commerciale. A) Pubblicità mediante il registro delle im-
prese 1412. B) Obbligo di documentazione delle operazioni d'impresa: corrispondenza e scritture conta-
bili 1613. Q Sottoposizione alle procedure concorsuali 19
Capitolo Secondo
L'AZIENDAI SEGNI DISTINTIVI -1 BENI IMMATERIALI
14. Il concetto di azienda. La clientela e l'avviamento 2015. La disciplina di conservazione dell'azienda 2216. La disciplina della circolazione dell'azienda 2317. Altre regole relative alla circolazione dell'azienda 2418. I segni distintivi: ditta, marchio, insegna 2719. La ditta 28
VI Indice
Pg20. Il marchio: funzione del segno 2921. Contenuto e requisiti del marchio 3222. Le vicende del diritto al marchio: acquisto, trasferimento, estinzione 3423. L'insegna 3824. La tutela giudiziaria dei segni distintivi 3825. I beni immateriali. A) Le opere dell'ingegno 4026. B) Le invenzioni industriali: a) le convenzioni internazionali 4127. b) I brevetti nazionali 43
Capitolo Terzo
LA DISCIPLINA DELLA CONCORRENZA
28. Il principio di concorrenza nella normativa 4529. La disciplina della concorrenza sleale 4630. Limiti convenzionali alla concorrenza. I cartelli 4731. I consorzi 4832. La legislazione antimonopolistica 52
Capitolo Quarto
GLI AUSILIARI DELL'IMPRENDITORE
33. Ausiliari subordinati ed ausiliari autonomi 5834. I poteri di rappresentanza degli ausiliari subordinati. A) Gli institori 5935. B) I procuratori ed i commessi 61
Sezione Seconda
L'IMPRESA COLLETTIVA
Capitolo Primo
IMPRESA COLLETTIVA E IMPRESA SOCIALE
36. L'impresa collettiva 6337. Il concetto di società 6438. I vari tipi di società 6639. Società di persone e società di capitali 68
Capitolo Secondo
LA SOCIETÀ SEMPLICE
40. Premessa. La forma del contratto 7041 . I rapporti tra i soci 7142. I rapporti con i terzi 7443. Le modificazioni del contratto di società. Il trasferimento della partecipazione sociale . . . . 7544. Lo scioglimento parziale della società: recesso, esclusione, morte del socio 7645. L'estinzione della società. Cause di scioglimento totale e procedimento di liquidazione . . . 78
Indice VII
Capitolo Terzo
LA SOCIETÀ IN NOME COLLETTIVOP"g-
46. Premessa 8147. La costituzione della società 8248. L'esecuzione del rapporto sociale 8449. L'autonomia patrimoniale della società 8550. Le modificazioni del contratto sociale 8651. Lo scioglimento e la liquidazione della società 8752. Le conseguenze della mancata registrazione 88
Capitolo Quarto
LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA SEMPLICE
53. Nozione 8954. La posizione dei soci accomandatali 8955. La posizione dei soci accomandanti 9056. Lo scioglimento della società 91
Capitolo Quinto
LA SOCIETÀ PER AZIONI
57. Premessa 9258. La costituzione della società. A) Formazione dell'atto costitutivo e dello statuto 9359. B) Iscrizione dell'atto costitutivo e dello statuto nel registro delle società 9460. Effetti della mancata registrazione 9561. La nullità della società 9662. D capitale sociale: i conferimenti degli azionisti 9763. Inadempimento dell'azionista e sua decadenza dalla società 9964. La società unipersonale. L'unico azionista 10065. Le azioni 10266. Categorie di azioni 10367. Altri strumenti finanziari partecipativi 10568. Trasferimento della partecipazione sociale: modalità, limiti ed effetti. Usufrutto, pegno e se-
questro delle azioni 10669. Gli organi della società per azioni. A) L'assemblea dei soci: deliberazioni ordinarie e straor-
dinarie 10870. Il procedimento assembleare 11071. L'invalidità delle deliberazioni assembleari 11272. E) II consiglio d'amministrazione: nomina e attribuzioni degli amministratori 11373. Segue: responsabilità degli amministratori 11574. Segue: cessazione e sostituzione degli amministratori 11775. O II collegio dei sindaci 11876. Il controllo contabile 12077. I sistemi statutari di amministrazione e di controllo 12178. I patti parasociali 12279. La denuncia delle irregolarità degli amministratori all'autorità giudiziaria 12480. L'acquisto delle proprie azioni 12581. Il divieto di sottoscrizione delle proprie azioni. Altre operazioni vietate 12782. Il divieto di sottoscrizione reciproca delle azioni 12883. Società controllate e società collegate. Acquisto e sottoscrizione di partecipazioni della so-
cietà controllante 129
vili Indice
P"g-84. I gruppi di società. L'attività di direzione e coordinamento 13185. La suddivisione in comparti con autonomia patrimoniale 13386. Le modificazioni dell'atto costitutivo. Premessa 13587. L'aumento del capitale sociale. A) L'aumento a pagamento 13588. B) L'aumento gratuito 13889. La riduzione del capitale sociale 13990. Il diritto di recesso 14191. Le obbigazioni 14292. Le obbligazioni convertibili in azioni. I warrants 14493. La documentazione dell'attività della società. I libri sociali. L'informazione dei soci e dei terzi. 14794. Il bilancio di esercizio 14895. I principi di redazione del bilancio 14996. Contenuto dello stato patrimoniale e criteri di valutazione: a) le poste dell'attivo 15097. b) Le poste del passivo; e) i conti d'ordine 15398. Il contenuto del conto economico 15499. Il contenuto della nota integrativa e della relazione degli amministratori 155
100. Il procedimento per l'approvazione del bilancio. Destinazione degli utili: riserve e divi-dendi. Pubblicazione del bilancio. Invalidità 156
101. Il bilancio consolidato 157102. Lo scioglimento della società 158103. La liquidazione della società 159
Capitolo Sesto
LE SOCIETÀ CON AZIONI QUOTATE NEI MERCATI REGOLAMENTATI
104. La disciplina delle società quotate nei mercati regolamentati 161105. I controlli esterni sulle società quotate: a) i poteri della Commissione nazionale delle società
e della borsa (Consob) 163106. b) I controlli contabili delle società di revisione 166107. Il collegio sindacale 168108. La trasparenza degli assetti proprietari. Le partecipazioni rilevanti. Le partecipazioni reci-
proche 169109. I patti parasociali 171110. Le assemblee. La sollecitazione e la raccolta delle deleghe di voto. Le associazioni di azio-
nisti. Le modalità del voto per corrispondenza 172111. Le azioni di risparmio 174112. Gli acconti sui dividendi 176113. Le offerte pubbliche di acquisto o di scambio 177114. Le partecipazioni di controllo nelle società quotate: a) le offerte pubbliche di acquisto pre-
ventive 178115. b) Le offerte pubbliche di acquisto obbligatorie 179116. e) II diritto di acquisto delle azioni residue 181117. Le denunce ai sindaci e al tribunale. L'azione sociale di responsabilità 181118. Altre disposizioni particolari 182
Capitolo Settimo
LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI
119. Caratteri e disciplina 184
Indice IX
Capitolo Ottavo
LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA
P"g-120. Nozione 186121. Conferimenti e finanziamenti dei soci. Le quote di partecipazione 187122. L'organizzazione della società a responsabilità limitata. L'emissione di titoli di debito (le ob-
bligazioni) 189
Capitolo Nono
DISPOSIZIONI COMUNI A TUTTE LE SOCIETÀTRASFORMAZIONE - FUSIONE - SCISSIONE
123. La trasformazione delle società 192124. La fusione delle società 193125. La scissione delle società 197
Capitolo Decimo
L'IMPRESA FAMILIAREL'IMPRESA CONIUGALE
126. L'impresa familiare 199127. L'impresa coniugale 200
Capitolo Undicesimo
LE SOCIETÀ COOPERATIVE
128. Concetto e funzione delle società cooperative 202129. La disciplina delle società cooperative 203130. La piccola società cooperativa 206131. Le mutue assicurataci 207
Capitolo Dodicesimo
L'ASSOCIAZIONE IN PARTECIPAZIONE
132. Associazione in partecipazione. Contratti di cointeressenza 208
Parte Seconda
1 TITOLI DI CREDITO
Capitolo Primo
I TITOLI DI CREDITO: CARATTERI GENERALI
133. La disciplina codicistica del trasferimento dei diritti di credito 213134. Funzione dei titoli di credito 214135. Il trasferimento dei titoli di credito: concetti di legittimazione, autonomia e letteralità . . . 215
Indice
P"g-136. I titoli di credito: rapporti tra titolarità e legittimazione 219137. Le leggi di circolazione dei titoli di credito: al portatore, all'ordine e nominativi 221138. L'esercizio del diritto cartolare: eccezioni opponibili al portatore legittimo del titolo di cre-
dito 224139. Classificazione dei titoli di credito 225140. L'ammortamento dei titoli di credito 226141. Documenti di legittimazione e titoli impropri 228142. I titoli atipici 229
Capitolo Secondo
LA CAMBIALE
143. Nozione di cambiale 232144. li contenuto della cambiale 233145. La cambiale in bianco 237146. Pluralità e indipendenza delle obbligazioni cambiarie 238147. I requisiti delle dichiarazioni cambiarie 240148. L'accettazione 243149. L'avallo 245150. La circolazione della cambiale. La girata 246151. La cambiale ipotecaria 249152. Scadenza e pagamento 250153. Le azioni cambiarie: azione diretta ed azione di regresso 251154. Le condizioni per l'esercizio dell'azione di regresso 252155. Il processo cambiario: l'esercizio delle azioni cambiarie. Le eccezioni cambiarie 256156. L'azione causale derivante dal rapporto fondamentale. La novazione 260157. L'azione di arricchimento 260158. L'ammortamento 261159. La prescrizione 261
Capitolo Terzo
L'ASSEGNO BANCARIO
160. Concetto e funzione dell'assegno bancario 263161. La disciplina dell'assegno bancario 264162. L'assegno sbarrato. L'assegno da accreditare. L'assegno non trasferibile 271163. L'assegno vaie mecum (a copertura garantita) 272164. L'assegno turistico (traveller's check) 273165. L'assegno circolare 274
Parte Terza
I CONTRATTI COMMERCIALI
PREMESSA
166. Schema della trattazione 279
Indice xi
Sezione Prima
CONTRATTI RELATIVI ALLA PRESTAZIONE DI COSE
Capitolo Unico
LA COMPRAVENDITAIL CONTRATTO ESTIMATORIO - LA SOMMINISTRAZIONE
pig-161. La compravendita. Premessa 281
168. Concetti generali 281169. La consegna della cosa venduta 285170. La determinazione del prezzo. Le spese della vendita 286171. La vendita su documenti 286172. Clausole contrattuali aventi per oggetto la qualità della mercé: vendita con riserva di gradi-
mento; vendita a prova; vendita su campione e su tipo di campione 287173. L'inadempimento del venditore. L'esecuzione coattiva. Vizi, mancanza di qualità, cattivo
funzionamento della cosa venduta 288174. L'inadempimento del compratore. L'esecuzione coattiva. Restituzione di cose non pagate 290175. La risoluzione di diritto 291176. Il contratto estimatorio 291177. La somministrazione 292178. La disciplina della somministrazione 293179. I contratti per la fornitura di beni ai consumatori 293
Sezione Seconda
CONTRATTI RELATIVI ALLA PRESTAZIONE DI SERVIZI
Capitolo Primo
L'APPALTO
180. Nozione 297181. La disciplina 298
Capitolo Secondo
IL TRASPORTO
182. Concetti generali. Distinzioni 301183. L'obbligo del vettore di contrarre con parità di trattamento 302184. Il trasporto di persone 302185. Il trasporto di cose. Soggetti, conclusione e prova del contratto 304186. I titoli rappresentativi della mercé viaggiante 305187. L'esecuzione del rapporto nel trasporto di cose 306188. La responsabilità del vettore nel trasporto di cose 306
Capitolo Terzo
IL DEPOSITO IN ALBERGO E NEI MAGAZZINI GENERALI
189. Il contratto d'albergo: responsabilità dell'albergatore 308
XII Indice
pog-190. Il deposito nei magazzini generali. I titoli rappresentativi della mercé depositata: fede di de-
posito e nota di pegno 309
Sezione Terza
CONTRATTI CON FUNZIONE AUSILIARIA
Capitolo Primo
IL MANDATO - LA COMMISSIONE - LA SPEDIZIONE
191. li contratto di mandato: nozione 313192. Il mandato con rappresentanza e senza rappresentanza 314193. Gli altri obblighi del mandante e del mandatario 315194. L'estinzione del mandato 317195. Le associazioni temporanee di imprese per l'esecuzione di opere pubbliche 318196. I contratti di commissione, di concessione e di affiliazione 319197. Il contratto di spedizione 321
Capitolo Secondo
IL CONTRATTO DI AGENZIA
198. La figura dell'agente 323199. La disciplina del rapporto di agenzia 324
Capitolo Terzo
LA MEDIAZIONE
200. La figura del mediatore 327201. La disciplina del rapporto di mediazione 328
Capitolo Quarto
IL CONTRATTO DI SUBFORNITURA
202. Nozione 330203. La disciplina 331
Sezione Quarta
CONTRATTI DI ASSICURAZIONECONTRATTI BANCARI E FINANZIARI
Capitolo Primo
IL CONTRATTO DI ASSICURAZIONE
204. Premesse tecnico-economiche 333205. Le imprese di assicurazione 334
Indice xm
P»g-206. Nozione del contratto di assicurazione. Assicurazione in nome altrui, per conto altrui, per
conto di chi spetta 336207. Conclusione del contratto e sua forma 338208. Gli agenti di assicurazione. I mediatori professionali (brokers) 339209. Dichiarazioni dell'assicurato inesatte o reticenti: errore dell'assicuratore 340210. Effetti del contratto di assicurazione 342211. Prescrizione (annuale) dei diritti derivanti dal contratto 344
Capitolo Secondo
L'ASSICURAZIONE CONTRO I DANNI
212. Il principio indennitario 345213. Pluralità di assicurazioni 346214. La coassicurazione 347215. La durata del rapporto di assicurazione 347216. L'alienazione delle cose assicurate 348217. Gli obblighi del contraente: pagamento del premio 348218. Gli obblighi dell'assicurato: obbligo di avviso e di salvataggio 348219. Gli obblighi dell'assicuratore. La surrogazione dell'assicuratore 349220. L'assicurazione della responsabilità civile 350221. La riassicurazione 351
Capitolo Terzo
L'ASSICURAZIONE SULLA VITA
222. L'assicurazione sulla vita: concetto e categorie 352223. L'assicurazione a favore di un terzo 353224. Il pagamento del premio. Riscatto e riduzione della polizza 354
Capitolo Quarto
I CONTRATTI BANCARI E FINANZIARI
225. L'impresa bancaria 355226. I contratti bancali 356227. I depositi bancari 357228. L'apertura di credito e l'anticipazione bancaria 359229. Le operazioni bancarie in conto corrente e il contratto di conto corrente 361230. Lo sconto 362231. Operazioni bancarie di intermediazione nei pagamenti 363232. Operazioni bancarie accessorie 364233. Il contratto di riporto 366234. L'impresa finanziaria 367235. Le cambiali finanziarie. I certificati d'investimento 369236. La locazione finanziaria 371237. Il "factoring " 372238. Il credito al consumo 373
xrv Indice
Sezione Quinta
CONTRATTI DI INVESTIMENTO E MERCATI FINANZIARI
Premessa
I PRODOTTI FINANZIARI - GLI STRUMENTI FINANZIARI -1 VALORI MOBILIARIP"g-
Zi9. Gli investimenti di natura finanziaria 377
Capitolo Primo
LE OPERAZIONI DI INVESTIMENTO IN ATTIVITÀ FINANZIARIE
240. La disciplina della raccolta del risparmio tra il pubblico 380241. L'attività di sollecitazione all'investimento 381242. Il controllo della Consob sulle sollecitazioni all'investimento 381243. Il controllo della Banca d'Italia sull'emissione di valori mobiliari 383244. Le società di investimento 384245. Le operazioni di cartolarizzazione dei crediti pecuniari 385
Capitolo Secondo
GLI ORGANISMI DI INVESTIMENTO COLLETTIVO
246. Le società di investimento a capitale fisso 387247. Altri organismi di investimento collettivo del risparmio 388248. La struttura dei fondi comuni di investimento 389249. La tipologia dei fondi comuni 391250. Il regolamento del fondo 392251. La disciplina comune dei fondi di investimento : 393252. Le discipline particolari dei fondi aperti e dei fondi chiusi 394253. Le società di investimento a capitale variabile 395254. La disciplina delle sicav 396255. I fondi pensione 399
Capitolo Terzo
I SERVIZI DI INVESTIMENTO IN STRUMENTI FINANZIARI
256. L'esercizio professionale dell'attività di intermediazione nell'investimento in strumenti fi-nanziari. Le imprese di investimento. Le società di intermediazione mobiliare (sim). I servizidi investimento 401
257. La raccolta degli ordini e la negoziazione degli strumenti finanziari. I contratti di swap . . 402258. Il servizio di collocamento di strumenti finanziari. L'offerta fuori sede di strumenti finan-
ziari e di servizi di investimento. I promotori finanziari 404259. La gestione individuale di patrimoni finanziari 406260. I servizi accessori 407261. Lo svolgimento dei servizi di investimento 408
Capitolo Quarto
I CONTRATTI DI BORSA
262. Le borse valori 411
Indice xv
P"g-263. I contratti di borsa a mercato fermo e a mercato libero 412264. I contratti uniformi a termine su strumenti finanziari 415265. Abuso di informazioni privilegiate su strumenti finanziari quotati nei mercati regolamentati 416
Capitolo Quinto
LA GESTIONE ACCENTRATA DEGLI STRUMENTI FINANZIARI
266. Il sistema di gestione accentrata degli strumenti finanziari. La Monte Titoli S.p.A 418267. L'immissione degli strumenti finanziari nel sistema. Il contratto di subdeposito accentrato 419268. La disciplina del sistema di negoziazione accentrata 420269. La dematerializzazione degli strumenti finanziari quotati nei mercati regolamentati 423
Parte Quarta
LE PROCEDURE CONCORSUALI
Sezione Prima
IL FALLIMENTOLA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVAL'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE INSOLVENTI
Capitolo Primo
LA DICHIARAZIONE DEL FALLIMENTO
270. I presupposti della dichiarazione di fallimento 427271. Iniziativa e competenza per la dichiarazione di fallimento 428272. La sentenza dichiarativa. Gravami. Revoca del fallimento 429273. La reiezione dell'istanza di fallimento: reclamo in appello e rinvio al tribunale 431274. Le incapacità personali del fallito 431
Capitolo Secondo
GLI ORGANI DEL FALLIMENTO
275. Considerazioni generali 433276. Il tribunale fallimentare 433277. Il giudice delegato 434278. Il curatore 436279. Il comitato dei creditori 437
Capitolo Terzo
L'APPRENSIONE DELLE ATTIVITÀ FALLIMENTARIL'ESERCIZIO DELL'IMPRESA
280. L'apprensione dei beni del fallito: apposizione e rimozione dei sigilli; inventario. Altriadempimenti del curatore: elenchi dei creditori e bilancio 439
281. L'esercizio provvisorio dell'impresa del fallito 441
XVI Indice
Capitolo Quarto
GLI EFFETTI DEL FALLIMENTOA) LA MASSA PASSIVA
pag-282. I crediti concorsuali, concorrenti e della massa 443283. Il divieto delle azioni esecutive individuali 444284. Il principio della par condicio creditorum 445285. La determinazione dell'importo dei crediti ai fini del concorso 447286. Il procedimento di accertamento dei crediti concorrenti. A) L'inizio del procedimento . . 448287. B) La formazione e la verificazione dello stato passivo 449288. O Le opposizioni e le impugnazioni avverso lo stato passivo 451289. Le dichiarazioni tardive di crediti 453
Capitolo Quinto
GLI EFFETTI DEL FALLIMENTOfi) LA MASSA ATTIVA
290. I beni compresi nella massa attiva 455291. Atti pregiudizievoli ai creditori. L'azione revocatoria 456292. Rapporti tra coniugi: revocatoria e presunzione muciana 460293. I diritti dei terzi sui beni mobili posseduti dal fallito 460
Capitolo Sesto
GLI EFFETTI DEL FALLIMENTOC) I RAPPORTI GIURIDICI IN CORSO DI ESECUZIONE
294. Il problema dei rapporti giuridici in corso di esecuzione 462295. Vendita. Somministrazione 463296. Altri rapporti giuridici 464
Capitolo Settimo
LA LIQUIDAZIONE E LA DISTRIBUZIONE DELL'ATTIVO
297. La liquidazione dell'attivo 466298. La distribuzione dell'attivo: ripartizioni parziali; approvazione del rendiconto del curatore;
riparto finale 467
Capitolo Ottavo
LA CESSAZIONE DEL FALLIMENTO
299. La chiusura del fallimento 469300. La riapertura del fallimento 470301. Il concordato fallimentare: premesse 471302. La proposta di concordato del fallito 472303. La comunicazione della proposta ai creditori: votazione e approvazione del concordato . . 473304. L'omologazione del concordato 474305. Gli effetti del concordato 476306. L'annullamento e la risoluzione del concordato 476307. La riabilitazione civile del fallito 478
Indice XVII
Capitolo Nono
IL FALLIMENTO DELLE SOCIETÀ
pig-308. Il fallimento delle società e dei soci illimitatamente responsabili 480309. Il fallimento dei soci scoperti dopo il fallimento della società. Il fallimento della ed. società
occulta 481310. I rapporti tra il fallimento della società e i fallimenti personali dei soci 482311. Altri effetti del fallimento delle società 483
Capitolo Decimo
LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA
312. Considerazioni generali. Presupposti ed effetti della liquidazione coatta amministrativa . . 485313. Il provvedimento amministrativo di liquidazione coatta. L'accertamento giudiziario dello
stato di insolvenza dell'impresa 487314. Il procedimento di liquidazione coatta 488
Capitolo Undicesimo
L'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIADELLE GRANDI IMPRESE INSOLVENTI
315. Premessa 491316. I presupposti dell'amministrazione straordinaria 492317. Il contenuto e gli effetti della sentenza dichiarativa dello stato di insolvenza 493318. Il decreto di apertura della procedura di amministrazione straordinaria 494319. Le impugnazioni 495320. I programmi di recupero dell'equilibrio economico dell'impresa 497321. Cessazione, chiusura e riapertura della amministrazione straordinaria 499322. L'amministrazione straordinaria delle imprese appartenenti ad un gruppo 501
Sezione Seconda
I MEZZI PER EVITARE IL FALLIMENTO,LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA E L'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA
Capitolo Primo
IL CONCORDATO PREVENTIVO
323. Funzione del concordato preventivo. Le condizioni per l'ammissione alla procedura . . . . 503324. L'ammissione alla procedura di concordato preventivo 504325. Effetti dell'ammissione 505326. La deliberazione del concordato 506327. L'omologazione del concordato 507328. L'annullamento e la risoluzione del concordato 509
Capitolo Secondo
L'AMMINISTRAZIONE CONTROLLATA
329. Funzione dell'amministrazione controllata 511330. La procedura di amministrazione controllata 511