Dispensa Di Diritto Pubblico Italiano 2011-2012

8/3/2019 Dispensa Di Diritto Pubblico Italiano 2011-2012

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Giuristudiando Le sintesi di Giuristando 2011

Biagio Lecce

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Formia Italy Foto by B. Lecce

Elementi di Diritto Pubblico italiano(Dispensa per la preparazione di concorsi e dellesame di

maturit)
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ANNO SCOLASTICO 2011/2012

Sommario:

PRIMA PARTE

Lo stato e la Costituzione in generale

1. Lo stato come ordinamento

giuridico. p. 3

2. Lo stato: definizioni ed elementi

costitutivi.. 7

3. Ilpopolo e la

cittadinanza.

8

4. Il territorio delloStato. 1

1

5. La sovranit statale e leffettivit dellordinamento

giuridico..14

6. Gli organidello

stato

.17

7. Le forme di stato nella storia

costituzionale.. 20

8. La costituzione italiana e le costituzioni ingenerale.25

9. Iprincipi fondamentalidella costituzione

italiana27

10.Le forme di

governo

.32

SECONDA PARTE

Gli organi costituzionali nellOrdinamento della Repubblica11.Il

Parlamento

35

12.I sistemi

elettorali

.36

13.Durata e funzionamento delle Camere..

..38

14.Limmunit

parlamentare.42


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15.Gli organi

parlamentari

44

16.Le competenze delParlamento45

17.Il Presidente della

Repubblica49

18.IlGoverno: struttura e

funzioni.. 53

19.La Corte costituzionale: struttura e funzioni

62

20.I referendum...

.66

TERZA PARTE

I diritti soggettivi pubblici e privati di libert

21.La libert

personale..

.70

22.La libert di

domicilio..

.7323.La libert di comunicazione, informazione e

stampa76

24.La libert di circolazione e

soggiorno.78

25.La libert di

riunione

..81

26.La libert di

associazione

.8327.La libert di

religione

.84

28.La libert di

espressione

.86

29.Tabella di sintesi delle

libert.90

30.Cenni

bibliografici

.92


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PRIMA PARTE: Lo stato e la costituzione

1. Lo stato come ordinamento giuridico

Il primo passo di questo lavoro di sintesi una riflessione sul concetto di

ordinamento giuridico e di stato.

Una delle forme pi importanti e pi estese di ordinamento giuridico

lo Stato, che :

un sistema giuridico di norme, stabilite da una comunitorganizzata, dotata di organi, apparati e uffici che ne consentono la

concreta applicazione su un dato territorio;

o anche una comunit organizzata su un territorio che si dota di

un sistema di norme giuridiche applicate mediante organi apparati

e uffici della pubblica amministrazione.

In entrambe le definizioni troviamo il riferimento ai concetti essenziali della

personalit dello stato, inteso come comunit, popolo, nazione, stanziata

su un certo territorio e soggetta a un potere pubblico di sovranit (caratteri

del cosiddetto Stato-comunit), della sua struttura e organizzazione,

data dallinsieme di organi, apparati e uffici deputati alla pubblica

amministrazione e alla gestione del potere di sovranit sui cittadini e sul

territorio (caratteri del cosiddetto Stato-apparato) e della sua

soggettivit giuridica, separata rispetto a quella di altri soggetti giuridici,

come i singoli cittadini, le famiglie, le organizzazioni pubbliche e private

(enti), attivi allinterno del territorio statale e anchessi soggetti alla

medesima sovranit (caratteri dello stato-persona).

La prima delle due definizioni sopra offerte, mette in evidenza laspetto

giuridico-normativo dello stato, in aderenza con la teoria del

normativismo giuridico di Hans Kelsen, in nome del quale, proviamo a

sintetizzare, la norma viene prima della realt.


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Mentre la seconda definizione mette in maggiore evidenza il carattere

reale dellordinamento, per cui, potremmo dire, che la realt viene prima

della norma giuridica (teoria della realt).

In ogni caso, altri ordinamenti esistono allinterno di un ordinamento

giuridico, secondo la lezione di Santi Romano (fautore della teoria degli

ordinamenti, inquadrabile allinterno della teoria della realt), ma hanno

una estensione minore e concentrica rispetto a quella dello stato: per

esempio, gli enti pubblici e privati, la famiglia, che la Costituzione definisce

con termine volutamente generico e generale formazioni sociali (art 2).

DEFINIZIONI DI ORDINAMENTO GIURIDICO

Lo stato un particolare ordinamento giuridico, che abbiamo provato a

definire. Possiamo provare ora a definire il concetto di ordinamento giuridico

in modo ancora pi generale: sono diverse le definizioni di ordinamento a

seconda del profilo che si privilegia nellosservazione. Ne consideriamo

alcune:

A. DEFINIZIONE NORMATIVA: lordinamento linsieme delle regole

di comportamento dei soggetti di una collettivit, regole che hanno

importanza secondo i principi e i valori scelti dalla comunit come

fondamentali.

In altre parole, inserendo le variabili tempo e movimento, abbiamo

che:

tale ordinamento giuridico linsieme delle norme giuridiche cheregolano la collettivit in un determinato momento per la

realizzazione dei valori che la stessa collettivit ha scelto come

fondanti della propria convivenza o cooperazione.

A. DEFINIZIONE POLITICA: lordinamento giuridico ha anche

natura politica, perch considera tutti gli interessi che

possono riguardare la collettivit cui si riferisce.

Ne deriva, per questo motivo,


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che lordinamento giuridico statale viene anche definito

ordinamento a fini generali. Come si vede da questo argomento

testuale, lo stato un ordinamento dinamico, perch si d dei compiti

da realizzare e degli obiettivi da raggiungere.

A. DEFINIZIONE ISTITUZIONALE O OGGETTIVA:

lordinamento giuridico indica anche tutti gli apparati (organi e

uffici) di cui si compone e attraverso i quali realizza la sua

attivit giuridica.

B. DEFINIZIONE SOGGETTIVA: questi organi esercitano un

concreto potere nei confronti dei cittadini e pur essendo

formati da pi persone, per la legge come se

rappresentassero un unico soggetto giuridico: lo stato, lente

pubblico o privato, ecc.. Viene cos in rilievo la personalit

giuridica dello specifico ordinamento.

Si dice allora che lo stato un soggetto con personalit

giuridica di diritto pubblico (STATO-PERSONA). Cos sono

enti dotati di personalit giuridica le Regioni, le Province, i

Comuni, le Citt metropolitane e molti altri enti.

TERRITORIALITA DELLORDINAMENTO GIURIDICO STATALE E DEGLI

ENTI TERRITORIALI

Il potere esercitato dallordinamento giuridico statale si chiama

sovranit, cio potere di comando e di imperio delle istituzioni nelterritorio dello stato e verso i cittadini e tutti coloro che sul territorio si

trovano a vivere o a passare (principio di territorialit della

sovranit nazionale).

Negli ordinamenti territoriali minori, esclusivamente di natura

pubblica, questo potere si chiama invece potere di autonomia e

incontra sempre il limite superiore della legge e delle competenze

statali.


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Anche gli enti privati, come le associazioni di cittadini, hanno poteri di

autonomia, ma questi poteri sono pi limitati e, in quanto enti non

territoriali, essi non possono mai incidere in modo diretto sul territorio

dello stato.

Per fare qualche esempio, una associazione di carattere nazionale,

come Lega Ambiente, pu promuovere delle campagne di

sensibilizzazione in alcune parti o nellintero territorio nazionale per

evitare attivit inquinanti, ma non potrebbe mai stabilire delle leggi in

tal senso.

Il Comune pu intervenire sul territorio, per esempio, modificandone

laspetto urbanistico, dunque esercitando il suo potere di ente

territoriale.

LA LEGITTIMAZIONE DEL POTERE SATATALE

Lordinamento giuridico trova in s (meglio, nella decisione dei suoi

cittadini di formarlo e farlo esistere, sempre che parliamo di un

ordinamento democratico) la sua legittimazione, cio la ragione

prima, il motivo principale, la giustificazione della sua esistenza. Esso,

insomma, non dipende da altri ordinamenti considerati maggiori, pi

importanti e originari, pur nel rispetto delle leggi.

Per questo motivo lordinamento giuridico dello stato, che come detto

quello pi grande, originario (non deriva cio da nessun altro

ordinamento giuridico) e indipendente (la sua esistenza e

regolamentazione non dipende da nessun altro ordinamentogiuridico straniero).

TERZA DEFINIZIONE DI STATO

In conclusione, per quanto si detto sopra, lo stato

un o rdinamento giuridico originario e indipendente a fini generali

ed a base territoriale, dotato di un apparato di norme giuridiche e di


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autorit pubbliche poste dai cittadini in posizione di supremazia per la

realizzazione degli interessi della collettivit .

2. Gli elementicostitutivi dello stato

Dunque lo stato pu essere definito, come detto, sotto tre aspetti, tre facce

diverse dello stato-comunit, dello stato-apparato, dello stato-

persona.
http://blog.libero.it/GIURISTANDO/7720280.htmlhttp://blog.libero.it/GIURISTANDO/7720280.html


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ELEMENTI COSTITUTIVI DELLO STATO IN GENERALE

Gli elementi di cui si compone il concetto di stato sono:

il popolo,

il territorio

e il potere di sovranit.

IL POPOLO

Il popolo dato dall'insieme delle persone che appartengono allo stato

in base al vincolo giuridico della cittadinanza, che comporta per

ogn uno diritti civili, politici, economici e sociali (come i diritti di libert

nelle varie forme ipotizzabili, il diritto di elettorato, il diritto di propriet

e di iniziativa economica, il diritto alla salute e allistruzione) e doveri

costituzionali, come il dovere di pagare le tasse, di difendere la patria,

di rispettare la dignit delle istituzioni e di osservare la legge.

IL TERRITORIO

Il territorio l'ambito spaziale entro il quale lo stato pu esercitare il

potere di imperio sui cittadini e, in modo pi ampio, sulla popolazione .

LA SOVRANITA

La sovranit il potere di imperio o di comando che lo stato esercita

sui cittadini nella sfera legislativa, giudiziaria (o giurisdizionale) e

amministrativa (o esecutiva).

3. Il popolo e la cittadinanza


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Sono criteri per l'acquisto della cittadinanza italiana, in base alla legge n.

90 del 92:

la nascita in Italia o da genitori italiani,

l'adozione da parte di genitori italiani,

il matrimonio con cittadino/a italiano/a,

l'elezione (cio la scelta di divenire italiani),

la naturalizzazione.

Per rendere effettivi questi requisiti devono ricorrere anche le specifiche

circostanze riepilogate nella seguente tabella:

Modi di acquistodella cittadinanza

italiana

Requisitiprecedenti Requisiti personali Requisitisuccessivi/Esito Esito delprocediment

o

Nascita Madre o padre

italiani

Figlio nato ovunque Cittadino

Genitori apolidi Figlio nato in Italia Cittadino

Genitori ignoti Figlio nato in Italia Cittadino

Genitori ignoti Figlio ritrovato in

Italia senza la provache vi sia nato e

senza la prova di

altra cittadinanza

Cittadino

Genitori stranieri

che non

trasmettono la loro

cittadinanza al

figlio

Figlio nato in Italia Cittadino

Elezione

o beneficio di

legge

Nonno o genitore

che siano staticittadini per

nascita

Straniero o apolide Presta servizio

militare in Italia e

dichiara di voler

essere cittadino

Oppure

Impiegato nella

Pubblica

amministrazioneitaliana anche

Cittadino


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allestero

e

dichiara di voleressere cittadino

Nonno o genitore

che siano stati

cittadini per

nascita

Residenza in Italia

da due anni al

compimento della

maggiore et

Straniero o apolide Dichiara entro un

anno di voler

essere cittadino

Cittadino

Residente

ininterrottamente

fino alla maggiore

et

Straniero nato in

Italia

Dichiara entro un

anno di voler

essere cittadino

Cittadino

Naturalizzazione Nonno o genitore

che siano stati

cittadini pernascita

Redditi sufficienti

Integrazione

sociale

(conoscenza della

lingua, dei principi

fondamentalidellordinamento)

Assenza di

precedenti penali

Assenza di motivi

ostativi per la

sicurezza della

Straniero risiede per tre anni

con permesso di

soggiorno eiscrizione

anagrafica

Cittadino con

decreto del

Presidentedella

Repubblica


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Repubblica

Straniero nato in

Italia

Cittadino con

decreto del

Presidentedella

Repubblica

Straniero

maggiorenne

adottato

Risiede per cinque

anni

Cittadino con

decreto del

Presidente

della

Repubblica

Straniero Impiegato anche

allestero per

cinque anni

Cittadino

Nonno o genitore

che siano stati

cittadini per

nascita

Redditi sufficienti

Integrazione

sociale

Assenza di

precedenti penali

Assenza di motivi

ostativi per la

sicurezza della

Repubblica

Cittadino della UE Risiede quattro

anni

Cittadino con

decreto del

Presidente

della

Repubblica

Apolide Risiede cinque

anni

Cittadino con

decreto del

Presidente

della

Repubblica

Rifugiato Risiede cinque

anni

Cittadino con

decreto del

Presidente

della

Repubblica


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Extracomunitario Risiede per dieci

anni

Cittadino con

decreto del

Presidente

della

Repubblica

Straniero Presta eminenti

servizi allItalia

Cittadino

Straniero Eccezionale

interesse dello

stato

Cittadino

Adozione Figlio adottivo

minorenne

Cittadino

Matrimonio Residente da sei

mesi

Straniero o apolide

coniuge

Cittadino Decreto del

MinistrodellInterno

Residente per tre

anni dopo il

matrimonio

contratto allestero

Cittadino

Residente per due

anni dopo il

matrimonio

contratto in Italia

Cittadino

Residente per unanno e mezzo anni

dopo il matrimonio

contratto

allestero, se vi

sono figli, anche

adottati

Cittadino

Residente per sei

mesi dopo il

matrimonio

contratto

allestero, se vi

sono figli, anche

adottati

Cittadino


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3. Il territorio dello stato

Il territorio dello stato indica lo spazio entro il quale vige lordinamento

giuridico e possono essere esercitati dallo stato i poteri di sovranit.

Il territorio si compone di:

terraferma,

sottosuolo,

mare territoriale,

spazio aereo, e

territorio mobile.

LA TERRAFERMA

La terraferma lo spazio terrestre delimitato da confini naturali

(es. monti, fiumi, mari) o legali (come decisi nei trattati internazionali).

IL SOTTOSUOLO


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Anche il sottosuolo parte del territorio dello stato e soggetto alla

sua sovranit e dunque alle sue leggi fino alla profondit in cui sia possibile

sfruttarne le risorse.

Il MARE TERRITORIALE

Rientra nel territorio il mare territoriale, da intendersi lo specchio

dacqua antistante la costa che si estende fino a 12 miglia marine (circa 22

chilometri).

Lo specchio dacqua che oltrepassa questo limite definito zona

economica esclusiva o zona esclusiva di utilizzazione economica e si

protende sopra la cosiddetta piattaforma continentale (prolungamento in

acqua del territorio prima di incontrare le fosse oceaniche) fino ad un

massimo di 200 miglia (intorno a 320 Km). In questa zona, lo stato costiero

pu fare proprie le risorse economiche sottomarine, anche relative al

sottosuolo (per esempio, le risorse minerarie).

Oltre questo limite, troviamo il mare internazionale, non soggetto alla

sovranit di alcuno stato. Le questioni di sovranit sulle aree marine sonooggetto del diritto internazionale marittimo, anche detto diritto del

mare, e pongono talvolta inquietanti interrogativi, soprattutto sulla vigilanza

e le responsabilit per i cattivi e dannosi utilizzi del mare (si pensi ai disastri

ecologici dovuti alle fuoriuscite dalle petroliere e navi-cisterna). Il trasporto

in tali aree regolato invece dal diritto internazionale della navigazione.

LO SPAZIO ATMOSFERICO

Lo spazio atmosferico sovrastante la terraferma e il mare

territoriale fa parte del territorio dello stato. Gli stati non possono peraltro

opporsi al transito degli aerei civili nel loro spazio aereo (diritto di

sorvolo).

Gli spazi cosmici, invece, sono regolati dal diritto aero-spaziale

e della navigazione, e non appartengono alla sovranit esclusiva di alcuno

stato.

IL TERRITORIO MOBILE O FLOTTANTE


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Lo spazio territoriale pu astrattamente estendersi anche al di l di

questi confini con riguardo agli aerei e navi militari appartenenti ai corpi

armati dello stato che, ovunque si trovino, anche in volo, si ritengono

territorio dello stato (territorio mobile).

Mentre le navi ed aerei civili sono soggetti alla sovranit degli stati

che sorvolano. Quando si trovano in zone neutre, non soggette alla

sovranit di nessuno stato (es. Antartide) allora sono territorio italiano.

CASI DI EXTRATERRITORIALITA

Al contrario del territorio mobile, vi sono zone interne al territorio italiano

che sono appartenenti al territorio di un altro stato o comunque soggette

alla sovranit di altri stati. Questi sono i casi di extraterritorialit e di

immunit territoriale, di cui sono esempi i possedimenti territoriali di stati

stranieri, le ambasciate e le sedi consolari.

ULTRATERRITORIALITA: DIRITTI CONFESSIONALI TENDENZIALMENTE

UNIVERSALI

Vi sono poi nel mondo alcuni ordinamenti non fondati sul principio di

territorialit, ma su quello di universalit di un certo diritto, come alcuni

ordinamenti a base religiosa.

Lascio allarguzia del lettore immaginare alcuni dei problemi concreti di

compatibilit che potrebbero porsi, come in effetti drammaticamente

sempre pi spesso oggi si pongono, tra leggi universali diverse o tra leggi

universali e ordinamenti territoriali, specialmente nelle discipline

maggiormente legate alla cultura della nazione di appartenenza come, nel

caso delle unioni matrimoniali miste, sulleducazione dei figli, sul diritto di

religione e di preghiera, sul diritto del lavoratore alle ferie e ai riposi

infrasettimanali, sullabbigliamento, eccetera.

CASI DI ULTRATTIVITA DELLORDINAMENTO

Ci si chiede se un cittadino italiano allestero possa essere soggetto alla

legge italiana: no, soggetto alla legge dello stato dove si trova, cos come

uno straniero in Italia soggetto alla legge italiana, per il principio diterritorialit degli ordinamenti giuridici.


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Ma quale legge si applica al caso dellitaliano che allestero svolge contro

il suo Paese attivit sovversiva e antinazionale ?

La legge italiana. Si ha un caso di ultrattivit del diritto interno e dunque

di ultraterritorialit del diritto. LItalia ha diritto in tal caso a difendere la sua

unit, autonomia e indipendenza e a chiedere di poter processare questo

cittadino. Ma lo stato dove stato commesso il reato potrebbe non

permetterglielo, volendo a sua volta processare questa persona nei propri

tribunali e secondo le sue leggi. Ne pu nascere un contrasto diplomatico.

Questi casi sono per regolati dal diritto internazionale.

LESTRADIZIONE

Lestradizione la consegna di un cittadino alle autorit di uno stato

estero dove egli abbia compiuto degli atti criminali, non necessariamente

rivolti contro il Paese di origine. Di regola si applica la giurisdizione dello

stato in cui commesso il reato, secondo il principio di territorialit

dellordinamento. Lestradizione regolata da preventivi accordi

internazionali.

Invece un italiano pu essere espulso dal territorio italiano, magari per

aver compiuto crimini gravi?

No, il cittadino ha sempre diritto di incolato, di rimanere cio nel suo

paese alle dovute condizioni di legge.


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5. La sovranitstatale e leffettivit dellordinamento giuridico

Lo stato ordinamento giuridico originario e indipendente. La sua

esistenza dipende dalla effettivit dell'ordinamento, cio dal fatto che esso

realmente ed effettivamente regoli la vita di un popolo all'interno di un

territorio.

Dal punto di vista dell'effettivit,

lo Stato ha la forza di produrre e applicare le norme che regolano la

collettivit, e in questo consiste la sovranit interna dello stato. Quella

esterna, invece, si estrinseca nei rapporti con gli altri Paesi e con le

Organizzazioni internazionali.

Lo stato non solo un ordinamento, ma anche un ordinamento

effettivo, dotato di un potere effettivo di sovranit che viene esercitato nei

confronti dei cittadini nel rispetto della legge (principio di legalit).

Dunque la sovranit il potere di imperio e di commando dello stato

allinterno del territorio (principio di territorialit dellordinamento

giuridico) e nei confronti dei soggetti giuridici.

LE LIMITAZIONI DI SOVRANITA

Sono possibili limitazioni alla sovranit?

S, lart. 11 della Costituzione consente allo stato di limitare la suasovranit per laffermazione dei poteri di organizzazioni internazionali che

promuovano la pace e la giustizia fra le nazioni.

Norma introdotta per legittimare la nascita dellONU (Organizzazione

delle Nazioni Unite), ha aperto lordinamento italiano anche ad altre

organizzazioni, come la CEE (Comunit economica europea), ora CE

(Comunit europea) e UE (Unione Europea).


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Le organizzazioni internazionali hanno la loro legittimazione nella

sovranit e volont degli stati che vi aderiscono e gli stati, a loro volta,

trovano la legittimazione dei loro ordinamenti nella volont del popolo

(principio di democraticit).

Lo stato un soggetto giuridico, dotato di personalit giuridica e

come tale destinatario delle norme giuridiche contenute nellordinamento

giuridico (Stato-persona). Quando esso esercita la sovranit attraverso i

suoi organi agisce con un potere che lo pone al di sopra dei cittadini a tutela

e realizzazione degli interessi collettivi, che prevalgono su quelli

individuali; quando agisce come qualunque altra persona giuridicadellordinamento lo fa conformandosi alle norme del diritto privato a tutela

di propri diritti soggettivi, interessi legittimi o aspettative di diritto.

In conclusione, lo stato una persona giuridica fra le tante presenti

nellordinamento, posta in p osizione di supremazia perch do tata di potere

di sovranit; esso un ente a fini generali, perch i suoi fini riguardano

tutti gli aspetti della vita della collettivit di cui promuove gli interessi pi

importanti e condivisi, anche a costo di sacrificare, nei limiti indicati dalla

Costituzione e dalle leggi, gli interessi dei privati; infine un ente

territoriale a partecipazione o appartenenza necessaria, nel senso

che impone il suo potere e la sua appartenenza ai cittadini a prescindere

dalla loro volont individuale. Esso inoltre una perso na giuridica di

diritto internazionale, che agisce nel campo del diritto internazionale,

affermando nei confronti degli altri stati e delle organizzazioni internazionali

il suo potere di sovranit esterna, a condizione di far riconoscere

allestero loriginariet e lindipendenza dellordinamento italiano, ed un soggetto del diritto pubblico nazionale, affermando nei confronti dei

cittadini e dei non cittadini (stranieri o apolidi) presenti sul territorio, il

potere di sovranit interna.

Lo stato agisce infine anche nel campo dei cosiddetti rapporti privati

(iure privatorum) come qualunque altro soggetto giuridico (persona fisica

o persona giuridica).

Sintetizziamo i tre concetti con tre esempi:


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1. LItalia invia contingenti militari nelle missioni di pace (peace

keeping) dellONU in osservanza dei trattati internazionali che ad essa la

legano (esempio dipersonalit giuridica internazionale).

2. Il Parlamento e il Governo decidono ed attuano lindirizzo politico

con atti legislativi o normativi, a livello centrale (per esempio la legge

finanziaria o un decreto legge) e periferico (per esempio le ordinanze di un

Prefetto, a livello provinciale, o di altro ufficio periferico della P.A., un Ufficio

scolastico regionale o provinciale: esempio dipersonalit giuridica di diritto

pubblico).

3. Lo stato si approvvigiona degli strumenti materiali della sua azione

direttamente sul mercato, per esempio per lacquisto delle cosiddette auto

blu (esempio dipersonalit giuridica di diritto privato)

I POTERI E LE FUNZIONI STATALI

La sovranit interna, infine, non un potere unico e indiviso; esso

invece diviso (separato) nel suo esercizio tra diversi insiemi di organi ed

uffici detti poteri.

Secondo la concezione tradizionale dello stato di diritto, i poteri di

sovranit sono tre e separati tra loro, e sono:

il potere legislativo (esercitato dal Parlamento, a livello nazionale,

e dalla Regione a livello regionale, nel caso dellItalia che uno stato

regionale),

esecutivo o amministrativo (esercitato dal Governo, in sede

centrale, e dagli altri organi e uffici da esso dipendenti, ed enti autonomicon esso coordinati, in sede periferica e locale),

giurisdizionale o giudiziario (esercitato dalla Magistratura, che

ordine anchesso autonomo e indipendente).

I tre poteri esercitano in realt tre funzioni amministrative dello

stato, che si distinguono nettamente: un conto fare le leggi (funzione

legislativa), un conto decidere la politica e realizzare lindirizzo politico

generale con atti di gestione concreta della cosa pubblica (funzione


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amministrativa), un conto punire chi viola la legge (funzione

giurisdizionale).

Ma mentre la distinzione delle funzioni chiara e abbastanza netta, ad

essa non coincide una altrettanto netta distinzione nel campo dei poteri.

Pertanto non detto che la funzione legislativa spetti sempre e soltanto al

Parlamento, non detto che la funzione giudiziaria spetti sempre e soltanto

al potere giudiziario, e via di seguito.

Potremmo infatti trovarci davanti ad atti del Governo (organo di vertice

del potere esecutivo) che hanno natura normativa di livello legislativo

(decreti-legge e decreti legislativi) o ad atti del Parlamento (organo di

vertice del potere legislativo) che hanno natura giudiziaria (i provvedimenti

delle Commissioni parlamentari di inchiesta).

In conclusione,

un potere un insieme di organi ed uffici che esercitano una

funzione pubblica;

una funzione indica lattivit dei pubblici poteri nellambito dei

singoli campi della pubblica amministrazione.

6. Gli organi dello stato

Lo stato un ente, e come tale ha una sua organizzazione. Una

organizzazione, come suggerisce la parola stessa, un insieme di poteri,

di organi e uffici.

Per organo intendiamo una parte funzionale di un tutto, una

articolazione, una struttura che consente allorganizzazione di funzionare al

suo interno (organi interni) e allesterno (organi a rilevanza esterna).


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Gli uffici sono le strutture operative che facilitano (coadiuvano) e

rendono possibile lazione degli organi pubblici. Ogni organo ha un suo

Ufficio, e gli Uffici possono avere al loro interno pi organi.

Un organo pu essere posto al vertice o alla periferia dellorganizzazione;

si hanno allora:

organi del potere centrale

e organi periferici.

Possono essere composti da una sola o da pi persone fisiche, e allora

abbiamo:

organi monocratici

o organi collegiali.

Possono essere a loro volta composti da altri organi, e allora abbiamo:

organi semplici

e organi composti o complessi.

Gli organi possono essere distinti inoltre in base al tipo di funzione svolta:

diiniziativa,

consultivi,

di controllo,

giurisdizionali.

ORGANI DEL POTERE CENTRALE

Tra di essi ricordiamo

gli organi costituzionali,

cos definiti perch costituiscono lossatura dellordinamento giuridico.

Senza di essi lordinamento non avrebbe i caratteri che lo definiscono e

distinguono sul piano della forma di governo (per esempio, una repubblica

parlamentare e non una monarchia assoluta o uno stato totalitario) e della

forma di stato (per esempio, uno stato unitario anzich uno stato federale).

Inoltre essi sono


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organi di vertice, che non hanno dei superiori nelle funzioni che

sono loro proprie.

Vi sono poi gli organi

di rilievo costituzionale (o a rilevanza costituzionale),

che pur non essendo essenziali alla forma di governo e di stato,

assumono per delle funzioni importanti per il funzionamento delle

istituzioni e degli altri organi: per questo motivo sono anche detti

organi ausiliari.

Esempi:

Sono organi costituzionali:

il Parlamento,

il Governo,

il Presidente della Repubblica,

la Corte costituzionale.

Secondo alcuni scrittori, anche gli organi che fanno parte del corpo o

ordine della Magistratura e il corpo elettorale sarebbero organi

costituzionali.

Non ha senso dunque una costituzione se non c un organo (Corte

costituzionale, Presidente della Repubblica) che verifichi e controlli che le

leggi fatte dal Parlamento ne rispettino i principi.

Non ha senso parlare di democrazia e di repubblica democratica se

non c un parlamento, comunque una assemblea eletta democraticamente,

che esprima la volont del popolo.

Tra gli organi a rilievo costituzionale e ausiliari del Parlamento e del

Governo abbiamo:

Il CNEL (Consiglio nazionale economia e lavoro)

un organo ausiliario, con funzioni consultive (cio pu dare consigli

suggerimenti e pareri), importante soprattutto perch pu fare proposte

(organo di iniziativa) di legge nei settori che lo riguardano. E organo

ausiliario del Parlamento e del Governo (art. 99 cost.).


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Il Consiglio di Stato (organo ausiliario del Governo ) , che emette

pareri nel corso di molti procedimenti di gestione della cosa pubblica

(anchesso consultivo) e inoltre esercita funzioni di giurisdizione

amministrativa di secondo grado rispetto alle sentenze dei TAR (Tribunali

amministrativi regionali).

e la Corte dei Conti, organo ausiliario del Parlamento, perch

svolge una importante funzione di controllo contabile sulloperato del

Governo, di cui riferisce alle due Camere (organo di controllo). Essa inoltre

giudica sulle cause che riguardano i trattamenti economici (es. pensioni) dei

dipendenti della Pubblica amministrazione (organo giurisdizionale).

ORGANI PERIFERICI

Possiamo richiamare fra questi

il Prefetto,

che rappresenta il Governo, in sede provinciale, fa parte dellUfficio

territoriale del Governo e risponde al Ministro dellInterno

le Agenzie delle entrate, che dipendono dal Ministero

dellEconomia e delle Finanze.

Gli organi degli Uffici scolastici regionali e provinciali

ORGANI MONOCRATICI

il Presidente della Repubblica,

il Giudice del lavoro in funzione di giudico unico,

un magistrato di Tribunale che giudica nella materia del lavoro in

composizione monocratica, cio da solo.

ORGANI COLLEGIALI

Il Governo

il Tribunale,

composto da tre Giudici.

ORGANI SEMPLICI

Il Presidente del Consiglio.


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ORGANI COMPLESSI

Il Parlamento

Il Governo,

composti il primo dalla Camera dei deputati e dal Senato della

Repubblica, e il secondo dal Presidente del Consiglio dei Ministri, dal

Consiglio dei Ministri e dai singoli Ministri.

7. Le forme di stato nella storia costituzionale

LEVOLUZIONE STORICA DELLE FORME DI STATOAndiamo ad analizzare molto sinteticamente le forme di stato, tenendo

conto del contesto storico di volta in volta diverso in cui esse sono maturate:

lo Stato feudale:

il territorio patrimonio del sovrano (stato patrimoniale).

il sovrano rappresenta lunit dei feudatari e dei rapporti di

vassallaggio.

non esiste un interesse generale (oggi diremmo un interesse

pubblico, un interesse collettivo, un interesse diffuso, un interesse legittimo,

che sono tutti tipi di interessi che la dottrina giuridica del diritto pubblico,

costituzionale e amministrativo teorizza con riferimento allazione della

Pubblica amministrazione).

non esiste un popolo e una volont collettiva perch il territorio

frantumato in feudi (disintegrazione dello stato).

lo Stato assoluto (monarchia assoluta):

il potere accentrato nelle mani del re, che anche fonte(legittimazione) di questo potere politico;

il contesto sociale delle grandi monarchie europee del 600 (Francia,

Spagna) si evolve e cominciano ad affermarsi alcuni diritti dei singoli verso

lo stato, pur concessi dal sovrano.

lo Stato di polizia:

deriva il nome dal termine greco polis, citt, e dal latino ius politiae

e non da polizia;


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un tipo di Stato assoluto che si da il compito di promuove il

benessere e la felicit dei sudditi (uno stato degno di un sovrano illuminato;

sec. 700), ma non ritiene questi ultimi capaci di provvedervi da soli; ne

sono esempi la Prussia di Federico II il Grande, lAustria di Giuseppe II, e i

minori stati tedeschi.

lo Stato moderno o di diritto:

i pubblici poteri sono soggetti al diritto (principio di legalit);

non esiste pi il princeps legibus solutus (il principe sciolto dalla

legge, dunque al di sopra della legge);

i pubblici poteri possono agire solo in conformit delle leggi;

viene delimitata la sfera di azione dello Stato nei confronti

dellindividuo, nascono cos le libert costituzionali, libert riconosciute e

rispettate dallo Stato, come la libert personale (che deriva dallassai pi

antico habeas corpus inglese), di manifestazione del pensiero, di stampa,

eccetera;

viene distribuito il potere tra i vari organi dello Stato in modo da

evitare arbtri dei governanti (principio di separazione dei poteri, teorizzato

da Montesquieu, in Esprit de leu, del 1748);

Questo Stato nasce sulla scorta dei principi e delle esperienze delle

rivoluzioni inglese, americana e francese del XVIII secolo.

Tra i documenti pi significativi, nei quali vi laffermazione delle libert

individuali contro il potere incontrollato degli Stati, abbiamo

i Bill of rights americani,con i quali i coloni inglesi dellAmerica

inserirono i diritti della persona nelle loro costituzioni,quando proclamarono

la loro indipendenza dalla Gran Bretagna;

altro documento essenziale la Dichiarazione dei diritti delluomo e

del cittadino, redatta in Francia nel 1789, che sintetizza le conquiste di

principio della rivoluzione francese (soprattutto libert, uguaglianza,

fraternit).

Da un punto di vista sociale, questo Stato si regge ancora su basi

oligarchiche, anche se la borghesia emergente ma non sono ancora

emerse le masse popolari.


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Solo quando il popolo assumer maggiore consapevolezza, comincer il

cammino dello stato contemporaneo.

lo Stato liberale:

la prima esperienza storica dello stato di diritto, che caratterizza il

XIX secolo;

il potere gestito da una oligarchia;

il suffragio elettorale esteso ad una parte minima della

popolazione, individuata per lo pi per ragioni di censo, alfabetizzazione e

nobilt;

vengono per affermati alcuni importanti diritti dellindividuo (dirittodi cittadinanza, libert personali, propriet, diritto di iniziativa economica e

di difesa giudiziale dei diritti);

viene affermata la preminenza del diritto sullautorit dello Stato.

lo Stato socialista:

Questo stato nasce alla fine della I guerra mondiale, dalla crisi dello

stato liberale, e vede lo spostamento del potere dalla borghesia illuminata ai

lavoratori delle citt e delle campagne;

da un punto di vista filosofico, esso si ispira alla dottrina marxista-

leninista del socialismo reale;

si fonda sulla collettivizzazione dei mezzi di produzione,

sulla esistenza del partito unico,

sulla prevalenza del principio di uguaglianza sostanziale rispetto alla

affermazione dei diritti di libert dei singoli individui.

lo Stato autoritario:

nasce anchesso dalla crisi dello Stato liberale e rappresenta

unalternativa allo Stato socialista;

il potere non si spostato nelle mani del popolo e del proletariato,

perch ritenuto incapace di gestirlo, ma si accentrato nelle mani delluomo

forte, del capo carismatico, che lo ha gestito sul presupposto, per lo pi

disatteso, della realizzazione dellinteresse del popolo.

lo Stato democratico:


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lo Stato che nasce dalla frantumazione di tutti i totalitarismi e

fonda il suo potere (legittimazione) sul consenso e sulla partecipazione di

tutti i cittadini;

la sua azione si fonda sul principio democratico, in base al quale la

maggioranza decide;

la sua azione altres improntata al rispetto e alla garanzia delle

minoranze;

esso presenta atteggiamenti diversi:

Stato sociale (o Stato del benessere o Welfare state):

In esso lazione dei pubblici poteri diretta a promuovere il

benessere dei cittadini mediante un intervento programmato nel campo

delle attivit economico-sociali e della protezione sociale; la crisi dello Stato

sociale fa discutere oggi di nuovi modelli di Stato sociale.

Stato liberal-democratico:

Lo Stato espande le libert individuali e i diritti sociali, si apre alle

privatizzazioni (nel senso della entrata di soggetti privati nella propriet di

beni pubblici e nella gestione di servizi di pubblica utilit con il controllo e la

garanzia di pubbliche autorit) e alle liberalizzazioni (nel senso della

apertura alla libera concorrenza di pi operatori economici della gestione

dei servizi di pubblica utilit, come i trasporti, le comunicazioni).

LE FORME DI STATO ATTUALI

Nel panorama attuale delle forme di stato troviamo:

Lo stato unitario

Lo stato regionale Lo stato federale

LO STATO UNITARIO

Questa forma di stato prevede un unico soggetto giuridico in posizione di

comando: lo Stato.

Esso si struttura in un apparato di poteri, organi e uffici, che esercitano la

sovranit verso i cittadini, a livello centrale e periferico .

Il potere di fare le leggi spetta in genere allo Stato in modo esclusivo,mediante il Parlamento nazionale.


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Mentre agli organi periferici e agli enti territoriali minori residuano per lo

pi poteri amministrazione attiva, di esecuzione, cio, dellindirizzo politico

dato dagli organi di governo.

In questo ambito, vi pu essere maggiore o minore coinvolgimento degli

organi periferici.

Si distingue allora tra:

stato accentrato,

ove il potere di sovranit (o di comando o di imperio)

prevalentemente concentrato nelle mani degli organi costituzionali (o

comunque di vertice) dello Stato,

e stato decentrato,

ove invece fette consistenti di potere di sovranit (sia pure nel solo

ambito amministrativo) sono ripartite fra organi di vertice e organi periferici

dello Stato o altri enti pubblici (soprattutto Regioni, Province, Comuni).

LO STATO REGIONALE

Lo stato regionale una variante dello stato unitario, ed da molti

considerato una via di mezzo tra lo stato unitario e lo stato federale. LItalia

uno Stato regionale.

Carattere primario dello stato regionale il coinvolgimento delle Regioni

nella potest legislativa, fenomeno che ha avuto grande impulso con

listituzione delle Regioni (gi previste nella Costituzione del 48),

effettivamente avvenuta negli anni settanta, e lulteriore rafforzamento dei

loro poteri di compartecipazione alla sovranit statale con la riforma deltitolo quinto della Costituzione (artt. da 114 a 133 cost.) con la legge

costituzionale n. 3 del 2001.

La Regione ha ora i poteri legislativi generali dellordinamento

(competenza legislativa residuale) ed amministrativi nel suo ambito

(competenza amministrativa), cos come il Comune identificato nella

Costituzione come lente che ha la potest amministrativa generale.


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Il potere degli enti territoriali regionali e locali incontra per dei limiti

nella superiore azione dello Stato in nome di interessi estesi a tutto il

territorio nazionale ed al popolo italiano nella sua interezza.

In linea generale, lo Stato competente a fare le leggi solo nelle

materie espressamente indicate dallart. 117 cost. (competenza

esclusiva statale), mentre per tutte le restanti materie la competenza

spetta alle Regioni (competenza residuale).

La competenza legislativa (il potere di fare le leggi) pu, in alcune

materie indicate nellart. 117 cost., essere condivisa tra Stato e Regione nel

senso di chiamare entrambi ad una cooperazione nella formulazione delleleggi (competenza concorrente o ripartita).

La competenza amministrativa, e cio il potere di amministrare la

comunit o le comunit nazionali, tende poi a seguire quella legislativa:

quindi se la Regione ha competenza legislativa in una certa materia, per

esempio la formazione professionale e lagricoltura, in questo campo essa

avr anche la competenza amministrativa.

LO STATO FEDERALE

Nello stato federale lo spostamento dei poteri pubblici di sovranit verso

le comunit periferiche pi incisivo. In esso vi sono dunque pi centri e

soggetti giuridici che esercitano la sovranit oltre allo Stato.

Gran parte dei poteri legislativi, amministrativi e, negli stati con tendenze

pi spiccatamente federaliste e autonomiste (USA), anche giudiziari spetta

ai cosiddetti Stati federati, mentre allo Stato federale rimangono per lo pi ii

poteri di rappresentanza degli interessi comuni alle diverse comunit onazioni e la soggettivit politica in campo internazionale.

In Italia in corso la riforma dello Stato in senso federale, mentre una

generale tendenza al rafforzamento dei federalismi e dei regionalismi si

verifica in molti stati europei (Spagna, Gran Bretagna, Germania e persino in

Francia).


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8. La Costituzione italiana e le costituzioni in generale

La Costituzione italiana del 1948 ed stata redatta dallAssemblea

costituente, eletta dal popolo italiano nel 1946 nelle prime elezioni a

suffragio universale della storia italiana.

In quelle stesse elezioni, gli italiani scelsero la forma di governo

repubblicana bocciando la monarchia.

La costituzione si compone di:

una Introduzione, dedicata ai principi fondamentali (articoli da 1 a 12) una Prima Parte dedicata ai diritti e ai doveri dei cittadini (articoli da 13 a

54)

una Seconda Parte dedicata allordinamento della Repubblica (articoli da

55 a 139)

18 disposizioni transitorie e finali.

CARATTERI PRINCIPALI DELLA COSTITUZIONE

1. Quella italiana una costituzione votata, perch lAssemblea

Costituente stata eletta dal popolo in regolari elezioni.

Invece le costituzioni si dicono concesse o ottriate (termine di origine

francese) quando sono concesse o ottenute dal sovrano. Di questo tipo la

precedente costituzione Italiana del 1848, detta Statuto Albertino.

Possono conseguire in molti casi a rivoluzioni di popolo, o a movimenti di

indipendenza, come nel caso americano e nelle ex colonie europee.

2. E inoltre una costituzione rigida, perch pu essere modificata solo

con un largo accordo delle forze politiche, attraverso un procedimento

aggravato nei tempi e nelle forme.

Le costituzioni si dicono invece flessibili, quando possono essere

modificate con il semplice accordo della maggioranza di governo, attraverso

una legge ordinaria: di questo tipo fu lo Statuto Albertino.

3. E una costituzione lunga, perch prevede unampia gamma di diritti e

doveri dei cittadini, suddividendoli in quattro categorie di rapporti: rapporti

civili, rapporti politici, rapporti etico-sociali, rapporti economici.

Le costituzioni brevi, come lo Statuto Albertino, invece, regolano solo

alcuni aspetti della vita del cittadino e limitatamente ad alcuni diritti, come

quelli civili essenziali (libert personale e difesa giudiziaria), politici e

economici (voto, propriet e iniziativa economica). Dunque i diritti sociali(come principale espressione delle libert nello stato e non pi soltanto


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delle libert dallo stato) esprimono il carattere precipuo delle costituzioni

lunghe.

3. E infine una costituzione scritta, che si compone di un testo di 139 articoli,accanto al quale vengono poste le altre leggi di integrazione e modificazione

costituzionale: queste ultime aggiungono nuove norme o modificano norme

gi presenti nel testo costituzionale.

Esistono infine esempi di costituzioni non scritte, come quella inglese,

che si compone di parti trasmesse oralmente e consuetudinariamente nei

secoli e di alcune leggi di natura costituzionale.


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9. I principi fondamentali della Costituzioneitaliana

La Costituzione contiene nellIntroduzione lenunciazione dei principi

fondamentali ai quali deve ispirarsi la vita delle istituzioni e dei cittadini: tra

i pi importanti, il principio democratico e rappresentativo,

minoritario di tutela delle minoranze e solidaristico, egalitario,

partecipativo e lavorista, unitario e autonomistico, internazionalista

e pacifista, di libert. Vediamone ora alcuni.

PRINCIPIO RAPPRESENTATIVO:

La sovranit spetta al popolo, in termini politici, e agli organi

costituzionali dello Stato e a gli altri enti pubblici territoriali (Regioni,

Province, Comuni e Citt metropolitane) , dal punto di vista legale .

A ci consegue che i nostri eletti (deputati, senatori, consiglieri e

presidenti regionali, provinciali, comunali e circoscrizionali) rappresentano

tutta la nazione italiana e non solo la parte che li elegge, e ad essa

rispondono politicamente e non legalmente. Si dice allora che vi il divieto

di mandato imperativo, nel senso che il mandato politico che noi

conferiamo con il voto non impedisce ai nostri eletti di cambiare opinione e

di agire in tuttaltro modo da quello promesso alle elezioni o di passare in

uno schieramento politico diverso da quello nel quale sono stati eletti.

Importante per la motivazione politica di un tale gesto.

In alcuni ordinamenti, invece un parlamentare eletto nelle file di una forza

politica o uno schieramento politico pu solo dimettersi se non condivida pi

la linea politica di quella forza.

PRINCIPIO DEMOCRATICO:

Nella volont del popolo risiede la legittimazione del potere di sovranit.La volont del popolo si forma in libere elezioni a suffragio universale con


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applicazione del criterio maggioritario. Il criterio maggioritario pu essere

applicato poi attraverso sistemi elettoralimaggioritari o proporzionali.

Il criterio maggioritario caratterizza anche il funzionamento degli organi di

governo a qualsiasi livello.

Il criterio maggioritario indica la prevalenza delle decisioni concordi della

met pi una delle persone presenti alla seduta dellorgano collegiale

(maggioranza semplice) o dei componenti dellorgano a prescindere dal

numero dei presenti alla seduta (maggioranza assoluta) o di quote pi

ampie richieste dalla legge per decisioni o elezioni di particolare importanza

(maggioranza qualificata), come nel varo di una legge costituzionale o

nella elezione del Presidente della Repubblica (due terzi dei componenti

delle rispettive assemblee).

Se lelezione prevede pi di una alternativa, allora si parla anche di

maggioranza relativa, per intendere la soluzione che riporta il maggior

numero di voti pur senza raggiungere la met dei votanti o dei componenti

dellorgano. In ambito elettorale, si usa lespressione partito di

maggioranza relativa per indicare il primo partito che rappresenta per

quote inferiori alla met dellelettorato.

PRINCIPIO SOLIDARISTICO:

La Costituzione parla dei doveri di solidariet politica economica e

sociale, il cui rispetto viene impersonalmente richiesto a tutta la collettivit,

dunque ai cittadini ed anche alle istituzioni.

Il comportamento di ciascun cittadino deve essere improntato allasolidariet politica, nel senso della necessaria partecipazione alle fasi

importanti della democrazia, come le votazioni a qualunque livello, anche

aziendale, o il dibattito culturale e politico del Paese (PRINCIPIO

PARTECIPATIVO e PRINCIPIO LAVORISTA), ma anche nel senso del basilare

rispetto della dignit delle istituzioni politiche, delle persone e delle

opinioni politiche da esse espresse.

Anche tra le istituzioni deve esserci un senso di solidariet, di rispetto e

coesione istituzionale, perch le funzioni di ogni organo o ufficio della


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Repubblica non ostacolino le legittime funzioni e prerogative degli altri. Il

Capo dello Stato si fa garante di questo equilibrio.

Come si vede, la Costituzione impone doveri al legislatore (fare leggi che

non contrastino con i principi costituzionali), ma anche direttamente ai

singoli e alle istituzioni, anche se in questo secondo caso le norme che

impongono tali doveri sono per lo pi prive di sanzione giuridica.

La solidariet economica richiede invece comportamenti di equit

sociale e di sostegno alle classi economicamente pi deboli, soprattutto

nellazione di governo.

Da qui il senso della legislazione di tutela del consumatore, per

esempio, che ha visto nascere numerose organizzazioni private dedite alla

difesa degli utenti e fruitori di servizi pubblici e privati o la progressivit

del sistema tributario, che impone tributi pi alti ai redditi pi alti.

Infine il dovere di perseguire una solidarietsociale comporta lidea di

una societ omogenea e armoniosa, dove siano date pari opportunit ai

cittadini in tutti campi, dove non vi sia disparit tra zone del Paese o della

stessa citt, dove lintegrazione dei portatori di culture diverse sia facilitata

e vista come fattore di progresso e non di ostacolo.

Troviamo applicazione di questi principi in varie leggi e nella stessa

costituzione, che parla delle pari opportunit in genere, e non solo tra uomo

e donna (artt. 37 e 51), nelle leggi a difesa dei diritti dei minori, dei

portatori di handicap e dei malati, delle fasce a basso reddito della

popolazione (art. 38), o in altre norme della Costituzione che impongono il

riequilibrio della ricchezza tra le diverse aree del Paese con la previsione di

fondi perequativi (art. 119).

IL PRINCIPIO EGALITARIO:

Impone al legislatore, ed anche ai singoli cittadini ed istituzioni, di

attenersi nella loro azione al rispetto della pari dignit sociale dei

cittadini, senza alcuna distinzione fra di loro (art. 3).

Alla proclamazione formale del principio deve fare seguito la previsionedi una uguaglianza sostanziale, che ritiene legalmente responsabile lo


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stato ogni qualvolta i cittadini siano discriminati e, quindi situazioni

identiche abbiano trattamenti differenti o, al contrario, situazioni differenti

abbiano trattamenti ingiustamente identici.

PRINCIPIO UNITARIO E AUTONOMISTA

La Costituzione fa salvi il principio repubblicano, quanto alla forma di

governo, e il principio unitario, quanto alla forma di stato.

La forma di stato si arricchisce poi del principio autonomista,

intendendosi con esso il riconoscimento dei centri di potere regionale e

locale, pur nella natura derivata di questi ordinamenti minori dallunico

ordinamento statale.

Leggiamo l'art. 5 della Costituzione: La Repubblica, una e indivisibile,

riconosce e promuove le autonomie locali; attua nei servizi che dipendono

dallo stato il pi ampio decentramento amministrativo; adegua i principi e i

metodi della sua legislazione alle esigenze dellautonomia e del

decentramento (norma di tipo programmatico).

Che differenza c tra decentramento e autonomia?

Quando sia la competenza legislativa che quella amministrativa sono

attribuite anche ad enti territoriali regionali e locali, parliamo di autonomia.

Se invece la sola competenza amministrativa statale viene divisa tra

organi e uffici dello stato ed enti territoriali regionali o locali (Province,

Comuni, Citt metropolitane, Comunit montane) in modo da spostarne il

baricentro prevalentemente verso gli uffici periferici e gli enti locali siamo

davanti al decentramento amministrativo.

In Italia i due aspetti, quello del decentramento (dellamministrazione

pubblica dello Stato) e dellautonomia (legislativa e amministrativa degli

altri enti pubblici territoriali), si sovrappongono e convivono in nome del

principio di sussidiariet,per il quale

le competenze devono essere gestite al livello pi vicino ai cittadini:

quindi se unazione amministrativa pu essere fatta dal Comune non c

bisogno di scomodare la Provincia o la Regione o lo Stato.


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PRINCIPIO INTERNAZIONALISTA

LItalia riconosce il diritto internazionale universalmente

riconosciuto e promuove tutte le organizzazioni che promuovano a loro

volta pace e sviluppo, come lONU, lUE, lOCSE, la NATO, il WTO, eccetera,

artt. 10 e 11 cost.).

A tal fine pu consentire anche limitazioni della sovranit, in modo

che fette di potere normativo, amministrativo o giudiziario siano gestite da

tali persone giuridiche internazionali.

Questo il caso dellUE, che unorganizzazione internazionale dalcarattere specifico di organizzazione sovranazionale, perch crea norme

direttamente applicabili nei Paesi membri, fra cui lItalia.

LItalia si oppone alla guerra offensiva, di conquista, il che lascia

immaginare invece che gli eventuali conflitti armati nel corso di operazioni

di peace keeping (mantenimento della pace) dellONU non siano esclusi o

vietati, purch orientati con regole chiare (regole di ingaggio dei

militari) a conquistare la pace (PRINCIPIO PACIFISTA).

Allalveo del diritto universalmente riconosciuto si riconducono i diritti

fondamentali di ogni uomo, a prescindere dalla nazionalit o cittadinanza

di appartenenza, spesso definiti ed applicati in ogni contesto come diritto

naturale o semplicemente diritti umani; lo stesso vale per le norme

consuetudinarie che conducono al riconoscimento giuridico degli altri

stati e delle organizzazioni non territoriali che rappresentano popoli in

lotta per la conquista o riconquista dei propri territori (come lOLP).

PRINCIPIO DI LIBERTA

La libert valore e principio implicito e presupposto nella nostra

costituzione, nel senso che ogni diritto, se vogliamo, rappresenta una fetta

di libert. Libert nella legalit, dunque.

Di libert la costituzione parla espressamente soprattutto nel titolo

dedicato ai rapporti civili, ad esempio con riguardo al concetto tecnico di

libert personale (artt. 13 e 14), alla libert, oltre che segretezza, dellacorrispondenza (art. 15), alla possibilit che ha il cittadino di circolare e


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soggiornare liberamente (art. 16), al diritto che hanno i cittadini di

associarsi liberamente (art. 18), o di professare liberamente la propria fede

religiosa, alle confessioni religiose egualmente libere davanti alla legge (art.

8), alla possibilit di manifestare liberamente il proprio pensiero (art. 21),

con riguardo ancora alla libera iniziativa economica (art. 41).

10. Le forme di governo


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Secondo la definizione di Costantino Mortati, illustre costituzionalista, per

forma di governo deve intendersi il modo in cui le funzioni dello Stato sono

distribuite ed organizzate tra i diversi organi costituzionali .

Che rapporto c tra la forma di governo e la forma di stato?

Le forme di stato rispecchiano il rapporto tra governanti e i governati,

mentre le forme di governo rispecchiano il rapporto tra i diversi organi di

governo.

Ne consegue che le forme di governo sono fortemente influenzate dalle

forme di stato. Forme di stato e di governo si completano a vicenda eformano larchitettura dello stato.

Per esempio, in molti stati federali vi la forma di governo presidenziale

o semipresidenziale (USA, Brasile) o direttoriale (Svizzera), ma possibile

trovare esempi di diverso tenore (Germania: stato federale con forma di

governo parlamentare).

Allo stato unitario pu associarsi la forma di governo parlamentare (Gran

Bretagna) o semi-presidenziale (Francia).

Lo stato regionale pu completarsi con una forma di governo

parlamentare (come in Italia).

Non vi sono regole assolute nella architettura dello stato. Di certo

lesperienza della storia insegna quali sono le accoppiate tra forme di stato

e governo che hanno avuto riscontri pi positivi.

Quante e quali sono le forme di governo pi diffuse?

Sostanzialmente tre sono le tipologie di forma di governo degli stati

contemporanei: parlamentare, presidenziale, direttoriale.

Parlamentare:

(es. Repubblica italiana)

Caratteristiche di questa forma di governo sono:

il rapporto fiduciario tra il Governo e le Camere;

il potere di controllo del Parlamento sullattivit politico-

amministrativa e finanziaria del Governo; lapplicazione attenuata del principio della separazione dei poteri.


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la forma di governo parlamentare si articola a sua volta in varie

tipologie:

la forma parlamentare pi tipica quella assembleare, che

presenta le seguenti caratteristiche:

nomina diretta del Governo da parte del Parlamento (in Italia

nominato dal Presidente della Repubblica);

limitazione dei poteri del Presidente della Repubblica;

estensione dei poteri del Parlamento;

esclusione dello scioglimento anticipato delle Camere (mentre nel

sistema italiano questo possibile);

largo ricorso agli istituti di democrazia diretta quali il referendum.

Questa forma di governo presenta rischi di instabilit politica e di

ingovernabilit;

un tipo particolare di forma di governo parlamentare poi quella

semi-presidenziale francese, ove vi sono sia elementi della forma di

governo parlamentare propriamente detta (come il rapporto di fiducia tra

Parlamento e Governo; solo che in Francia non vi la fiducia iniziale, come

in Italia, ma il Parlamento pu sfiduciare con mozione di sfiducia il Governo

nel corso del suo mandato, se non condivide pi la sua azione politica) sia

forti poteri del Presidente della Repubblica. Cosicch si parla di forma di

governo semi-presidenziale, e il Presidente diventa una sorta di monarca

repubblicano;

vi poi la forma di governo cosiddetta di gabinetto, rientranteanchessa nelle forme parlamentari, adottata in Gran Bretagna, ove vi il

rafforzamento dei poteri del Primo Ministro e di alcuni Ministri del Governo

(per lo pi i Cancelliere dello Scacchiere, i Ministri degli esteri e degli

interni).

Il rafforzamento dei poteri del primo ministro, in particolare, pare

maggiormente compatibile con la realt politica britannica, largamente

omogenea e consolidata sul bipartitismo e sulla alternanza delle forze

politiche al governo del Paese.


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Presidenziale:

(es. Stati Uniti dAmerica)


separazione rigida dei poteri: legislativo, esecutivo e giudiziario;

funzione esecutiva e di indirizzo politico nelle mani del Capo dello

Stato eletto dal popolo;

funzione legislativa nelle mani delle Camere elette dal popolo;

funzione giurisdizionale assegnata ai Magistrati, come corpo

autonomo, in parte anchessi eletti dal popolo;

contrappesi al potere di indirizzo politico del Presidente attraverso la

approvazione da parte delle Camere delle leggi di spesa e di bilancio dello

stato (cosiddetto sistema di check and ballance, utilizzato per evitare che il

Presidente possa trasformarsi in una sorta di dittatore) o mediante il

cosiddetto impeachment del Presidente (corrispondente alla nostra

procedura di messa in stato di accusa del Presidente della Repubblica) per

gravi reati propri della sua funzione, come tradimento, concussione,

eccetera);

un Presidente che, nellequilibrio dei pesi e contrappesi, ha il potere

di veto sulle leggi del Parlamento (negli Stati Uniti, il Congresso), che

vengono approvate se ottengono poi la maggioranza favorevole dei due

terzi delle Camere nella successiva votazione.

Questa forma di governo presenta dei rischi, in quanto lattivit di

indirizzo politico non sempre risulta conforme ed aderente agli interessi reali

dei cittadini e delle minoranze e possono nascere conflitti sociali. Inoltre,quando le contromisure non sono adeguate, vi il rischio di derive

autoritarie.

Direttoriale:

(es. Confederazione Elvetica)



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il potere esecutivo spetta a un organo collegiale (in Svizzera, il

Consiglio Federale, composto da sette membri) eletto dallAssemblea

federale (organo rappresentativo del popolo);

lorgano di governo non soggetto alla fiducia dellAssemblea,

anche se pu essere messo in condizione di dimettersi;

il Presidente uno dei componenti del Consiglio e dura in carica un

solo anno.

SECONDA PARTE: Gli organi costituzionali nellOrdinamento della

Repubblica

11. Il Parlamentoin generale

Il Parlamento lorgano costituzionale pi importante della forma di

governo italiana, detta per lappunto parlamentare.

E un organo collegialecomposto, perch a sua volta formato da due

organi collegiali. Si tratta delle due Camere, che hanno lo stesso peso e la

stessa importanza e concorrono insieme nella approvazione delle leggi. Tale

sistema di duplicazione di poteri e di funzioni delle Camere si chiama

bicameralismo perfetto. Sarebbe imperfetto il bicameralismo ove una

delle due Camera avesse maggiori poteri dellaltra. Questo equilibrio di

poteri si riflette sugli atti, che hanno natura di atti complessi, ai quali

concorrono cio entrambi gli organi, a complessit uguale, perch gli organi

concorrono con uguale potere a crearli. Un bicameralismo imperfetto si

aveva con lo Statuto Albertino, nominalmente a favore del Senato

(cosiddetta Camera alta), nei fatti, e nel tempo, a favore della Camera deiDeputati (cosiddetta Camera bassa).


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Le Camere sono elette a suffragio universale dal 1946, quando gli italiani

furono chiamata a votare per lAssemblea costituente, una sorta di

parlamento speciale, con lunico obiettivo di approvare una nuova

costituzione per il neonato stato.

Il numero dei deputati di 630 e quello dei senatori di 315, oltre i

cinque senatori a vita nominati per meriti insigni dal Capo dello Stato, e gli

ex Presidenti della Repubblica, membri di diritto a vita del Senato.

12. I sistemi elettorali

I sistemi elettorali sono sostanzialmente di due tipi: proporzionali e

maggioritari.

Esistono poi numerose varianti che si riconducono per alcuni aspetti aiprimi e per altri ai secondi, insomma leggi ibride, come ibrida la nostra

attuale legge elettorale, il cosiddetto porcellum. Essa stata introdotta

nel 2005; dal 1993 al 2005 abbiamo avuto un sistema misto maggioritario

(al 75%) e proporzionale (per il restante 25%), prima ancora (dal secondo

dopoguerra al 1993) il sistema proporzionale puro.

Vediamo allora:

il sistema maggioritario o a collegi uninominali:


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in questo sistema il territorio nazionale diviso in tanti collegi

quanti sono i candidati da eleggere (collegi uninominali).

il sistema proporzionale:

in questo sistema i seggi vengono divisi tra i partiti in proporzione

al numero di voti da essi ottenuti e i collegi sono plurinominali.

IL SISTEMA ELETTORALE VIGENTE

Dal 2005 (con la l. 270/2005) le Camere vengono elette con un sistema

elettorale proporzionale con premio di maggioranza, sbarramenti alle

minoranze politiche e indicazione diretta del premier.

Si tratta in realt di un sistema misto, che vorrebbe coniugare i vantaggi

del sistema maggioritario (governabilit) con quelli del sistema

proporzionale (estesa rappresentanza democratica).

I motivi principali o dichiarati dalle forze politiche per questa modifica

sono stati la eccessiva litigiosit delle coalizioni politiche e la mancanza di

rappresentanza politica delle forze minori, svantaggi appalesatisi nel

sistema maggioritario allitaliana.

La nuova legge elettorale abbandona luninominale e ritorna al collegio

plurinominale (con elezione di pi deputati e senatori in un solo collegio) a

lista bloccata (per cui gli eletti di una lista non sono quelli che ricevono pi

voti ma quelli pre-individuati dai partiti). Il sistema definito dalla stessa

legge come sistema elettorale proporzionale con eventuale premio di

maggioranza.

Il sistema, infatti, assicura alla coalizione che ottiene pi voti, anche se il

totale dei suoi voti non raggiunge la maggioranza assoluta, il 55% dei seggi

(premio di maggioranza).

Inoltre la legge prevede una soglia di sbarramento per le forze

politiche minori:

ai partiti singoli che non abbiano superato la soglia del 4% dei voti

validi e alle coalizioni che non abbiano superato la soglia del 10% dei votivalidi, per le elezioni alla Camera;


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ai partiti singoli che non abbiano superato la soglia dell8% dei voti e

alle coalizioni di partiti che non abbiano superato almeno il 20% dei voti, al

Senato.

Allinterno delle coalizioni dei partiti, sufficiente il 2% dei voti perch il

singolo partito entri alla Camera e il 3% perch entri al Senato.

Lesigenza di salvaguardare il quadro politico tendenzialmente bipolare

dovrebbe essere soddisfatta dalla introduzione delle coalizioni e dalla

indicazione del capo delle medesime.

Non vi per una sanzione per la modifica in corso di legislatura dellecoalizioni, non vi in sostanza il vincolo di coalizione per le forze politiche

(vedi in precedenza sul divieto di mandato imperativo).

Lindicazione del premier potrebbe sembrare poi in contrasto con le

prerogative del Capo dello Stato che, come noto, nomina il primo ministro

sulla base delle maggioranze parlamentari esistenti, anche perch potrebbe

immaginarsi una fase politica successiva in cui vengano rimescolate le carte

politiche, rispetto al risultato delle elezioni, come al momento in cui rivedo

lelaborato succede con il Governo Monti.

Nei sistemi parlamentari, infatti, il capo dello Stato conferisce lincarico di

formare il governo al leader della maggioranza vincente o, nel caso di

insuccesso di questultimo nel formare il governo, alla persona con maggiori

probabilit di formare il governo, conferendo successivi incarichi fino allo

scioglimento anticipato delle camere. Il suo potere pertanto un potere

vincolato dalla situazione politica concreta.

Con la nuova legge, il Capo dello Stato si trova a dover conferire lincarico

a persona comunque sostenuta da una maggioranza parlamentare.

13. Durata e funzionamento delle Camere


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LEGISLATURA

La legislatura indica la durata in carica delle Camere: essa dura cinque

anni e pu anche essere interrotta prima di tale termine per vicissitudini

politiche (scioglimento anticipato), in genere per lincapacit del Parlamento

di dare luogo a maggioranze stabili in grado d sostenere lazione del

Governo.

Il Presidente della Repubblica non pu, per, negli ultimi sei mesi di

mandato, sciogliere le Camere (semestre bianco), salvo che la fine della

legislatura sia coincidente con la fine del mandato del Capo dello Stato.

Ci stabilito per non creare situazioni di possibile ricatto istituzionale e

per evitare che il Presidente venga rieletto da un Parlamento che non

fresco di rappresentativit popolare, essendo alla fine del suo mandato.

Non possibile prolungare i poteri delle Camere, salvo che nel tempo

strettamente necessario ad indire ed espletare le elezioni delle nuove

Camere e fino a che queste non si insedino (prorogatio) e in caso di guerra,

dichiarata con una legge.

INDIZIONE DELLE ELEZIONI

Entro 70 giorni dalla cessazione delle vecchie Camere, il Presidente della

Repubblica indice le elezioni. Questo un atto dovuto.

CONVOCAZIONE DELLE CAMERE

Entro 10 giorni dalle elezioni, il Presidente convoca le nuove Camere.

Esse si riuniscono in via ordinaria il primo giorno lavorativo dei mesi di

febbraio e ottobre; in via straordinaria, esse possono essere convocate

dal Presidente della Repubblica

o dal Presidente della Camera e del Senato (dato che quando

convocata una Camera si intende convocata di diritto anche laltra)

o da un terzo dei deputati o senatori.


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Le sedute delle Camere sono pubbliche, salvo che ciascuna Camera o il

Parlamento in seduta comune non decidano di volta in volta per la seduta

segreta.

Le Camere provvedono alla elezione del Presidente e alla nomina

dellUfficio di Presidenza. Il Presidente della Camera e il Presidente del

Senato presiedono le sedute e dirigono il lavoro delle Camere in base alle

norme del Regolamento della Camera di appartenenza.

Importante anche il ruolo della conferenza dei capigruppo, presieduta

dal presidente della camera di appartenenza, che redige il calendario dei

lavori parlamentari.

Il Presidente del Senato della Repubblica poi la seconda carica dello

stato perch ha limportante ruolo di supplenza al Capo dello Stato,

quando questultimo versi in una condizione di impossibilit temporanea o

permanente di esercitare le sue funzioni (ad esempio in caso di malattia).

Il Presidente della Camera considerata invece la terza carica dello Stato,

per il ruolo prestigioso di presidenza del Parlamento in seduta Comune.

PARLAMENTO IN SEDUTA COMUNE

Questa variante della seduta delle Camere, riunite insieme, necessaria

per alcuni atti specifici:

elezione del Presidente della Repubblica, con laggiunta di tre

delegati regionali (con leccezione della Valle dAosta che ne ha uno solo)

messa in stato di accusa del Presidente della Repubblica per

attentato alla costituzione e alto tradimento (poi giudicato dalla Corte

Costituzionale)

elezione di un terzo dei membri della Corte costituzionale (cinque su

quindici)

elezione di un terzo dei membri del Consiglio superiore della

Magistratura (otto su ventiquattro)

AUTONOMIA DELLE CAMERE


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Le Camere sono organi autonomi, per cui esse si dotano di un

Regolamento, che disciplina il loro funzionamento.

I Regolamenti parlamentari sono fonti primarie che possono essere

modificate soltanto dalla Camera interessata e non con legge dello stato, n

tanto meno con atto del Governo: in tal caso verrebbe meno la garanzia

della autonomia di ogni Camera rispetto allaltra e rispetto agli altri organi

costituzionali.

Ogni Camera approva il proprio regolamento, secondo lart. 64 cost., a

maggioranza assoluta. Abbiamo dunque due regolamenti parlamentari, ilRegolamento della Camera dei Deputati e il Regolamento del Senato della

Repubblica.

VERIFICA DEI POTERI

Il personale politico delle Camere soggetto alla autorit delle Giunta per

le elezioni, per quanto riguarda la cosiddetta verifica dei poteri, vale a

dire la verifica della regolare elezione dei singoli deputati e senatori.

Le Giunte per le elezioni verificano infatti che, oltre alla regolarit delle

elezioni, non vi siano casi di ineleggibilit o incompatibilit.

Per ineleggibilit si intende che una persona non pu accedere alla

competizione elettorale relativa alle cariche di deputato o senatore per

mancanza di requisiti soggettivi.

Mentre per incompatibilit, si intende che non preclusa la

partecipazione alle elezioni alla carica di parlamentare, ma chi viene eletto

deve rinunciare ad una carica incompatibile con quella di deputato o

senatore.

Sono casi di ineleggibilit:

la mancanza di capacit elettorale (che si acquista a 25 anni per la

Camera e a 40 anni per il Senato)

o il ricoprire una carica istituzionale


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o quale Presidente di Provincia

o Sindaco,

o Prefetto,

o Vice-Prefetto,

o lex Commissario governativo presso le Regioni, ora Rappresentante

dello Stato

o Funzionario di Polizia o di altra amministrazione statale.

Sono casi di incompatibilit:

la carica di deputato o senatore, rispetto alla carica di Parlamentare

dellaltro ramo del Parlamento,

la carica di Parlamentare europeo,

la carica di Presidente della Repubblica,

di Giudice della Corte Costituzionale,

di membro del CSM (Consiglio Superiore della Magistratura),

di Consigliere regionale.

In genere, lineleggibilit stabilita quando il cittadino abbia, in virt di

poteri e funzioni esercitate, una pi diretta e immediata influenza sulla

libert e sui diritti del cittadino (si pensi al funzionario di polizia che esegue

larresto o al Sindaco che rilascia il permesso di costruire).

DELIBERAZIONI DELLE CAMERE

Le deliberazioni (cio le decisioni di ogni Camera) avvengono con il

rispetto dei quorum costitutivi e deliberativi:

il quorum costitutivo indica il numero di presenti minimo

necessario per poter procedere alle deliberazioni. Per entrambe le Camere

esso fissato nella met pi uno dei deputati e dei senatori.


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Mentre il quorum deliberativo indica il numero minimo necessario di

voti favorevoli perch una deliberazione passi: allora avremo maggioranze

semplici (date dal voto favorevole della met pi uno dei presenti in aula,

al Senato; e dalla met pi uno dei votanti, alla Camera), maggioranze

assolute (date dal voto favorevole della met pi uno dei componenti di

ciascuna Camera), maggioranze qualificate (date dalle frazioni

assembleari maggiori richieste dalla legge, esempio due terzi o tre quinti).

La verifica del numero legale, infine, pu essere sempre richiesta

prima delle deliberazioni: con essa si controlla che vi siano i quorum

costitutivi per procedere alla votazione.

14.Limmunit parlamentare

Limmunit parlamentare, antico istituto, indica la speciale condizione

giuridica che i parlamentari rivestono di fronte alla giustizia.

Essi hanno delle prerogative, dunque situazioni individuali diverse

rispetto al normale cittadino, che tengono conto della loro funzione di

rappresentanza.

Listituto della immunit infatti il risultato di un bilanciamento

di valori: da una parte il valore della rappresentanza politica e istituzionale,

di cui rivestito il parlamentare, dallaltra il valore della giustizia (uguale)

per tutti i cittadini.


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Listituto della immunit tenta allora di conciliare interessi che talvolta

paiono irrimediabilmente in contrasto: la giustizia uguale per tutti e la

necessit di preservare il potere politico da ingerenze e ricatti istituzionali

da parte di altri poteri.

Limmunit parlamentare prevista nellart. 68 della Costituzione e si

distingue in:

Insindacabilit delle opinioni espresse e voti dati dal parlamentare

nellesercizio delle sue funzioni;

Improcedibilit contro il parlamentare in mancanza diautorizzazione della Camera di appartenenza per specifici atti giudiziari di

restrizione della libert:

o perquisizioni,

o ispezioni,

o sequestri

o intercettazioni e sequestro di corrispondenza

o arresto e detenzione.

Uniche due eccezioni alla necessit della autorizzazione della Camera di

appartenenza sono: flagranza di reato e sentenza di condanna passata in

giudicato.

Quanto al primo punto, si molto discusso in ordine alla estensione del

concetto di esercizio delle proprie funzioni, se quindi limmunit vada

estesa anche rispetto ad atti e attivit poste in essere fuori dalle sedi

parlamentari ma che abbiano un indubbio carattere politico (comizi,

trasmissioni televisive).

Lorientamento restrittivo del significato di tale espressione tende a

prevalere, nonostante al contrario la vita pubblica trovi sempre nuove arene

di confronto delle opinioni (si veda

http://blog.libero.it/GIURISTANDO/8043536.html.


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15. Gli organi parlamentari

Ogni Camera ha al suo interno degli organi collegiali pi piccoli che

concorrono allo svolgimento dellattivit parlamentare: si tratta delle

commissioni, dei gruppi e delle giunte parlamentari.


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COMMISSIONI

Si enumerano 14 Commissioni permanenti alla Camera e al Senato,

con denominazioni parzialmente diverse. Riproducono in piccolo lacomposizione politica delle camere e hanno competenze nelle materie

istituzionali principali (finanza e bilancio, interni, esteri, lavoro, affari

costituzionali, giustizia, difesa, affari sociali, politiche dellUnione europea,

scienza e istruzione, trasporti, poste e telecomunicazioni, agricoltura,

ambiente).

Poi vi sono le Commissioni speciali, solo episodicamente istituite: le

Commissioni di indagine o di inchiesta, dotate di poteri di indagine

conoscitiva, istituite per approfondire delle materie (di indagine) o chiarire

vicende di rilievo nazionale e istituzionale(di inchiesta), in tal caso con poteri

del tutto simili a quelli dei magistrati.

GIUNTE

Rispecchiano anchesse, come le Commissioni, la composizione politica

del Parlamento, le Giunte parlamentari sono: la Giunta per le elezioni,

la Giunte per le autorizzazioni a procedere e la Giunta per il

regolamento.

In particolare, la Giunta per le elezioni ha un generale potere di controllo

e verifica sul

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