Adr Silvia Stefanelli

www.studiolegalestefanelli.it

ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION IN ITALIA

avv. silvia stefanelli


NEGOZIAZIONE ASSISTITAart. 2-11 legge 162/2014

MEDIAZIONE Dlgs 28/2010

ARBITRATOArt. 806-840 cpc

ARBITRATO DEVOLUTO DAL GIUDICEArt. 1 legge 162/2014 – arbitrato devoluto dal giudice)


NEGOZIAZIONE ASSISTITA

Iter procedimentale stabilito dalla legge

finalizzato a risolvere in via amichevole una controversia tramite l'assistenza di avvocati

VOLONTARIA

OBBLIGATORIA


NEGOZIAZIONE ASSITITA VOLONTARIA

Tutte le materia

escluse diritti indisponibili e materia lavoro


NEGOZIAZIONE ASSISTITA OBBLIGATORIA

• risarcimento del danno da circolazione di veicoli e natanti

• domanda di pagamento a qualsiasi titolo di somme non eccedenti 50.000 euro (≠ materie obbligatorie Dlgs 28/2010)

(Escluso per ATP, decreti ingiuntivi, camera consiglio, azione civile nel processo penalei procedimenti di opposizione o incidentali di cognizione

relativi all'esecuzione forzata; ecc.. )


INVITO DI UNA DELLE PARTI

CONVENZIONE DI NEGOZIAZIONE ASSISTITA

accordo mediante il quale le parti convengono di cooperare in buona fede e con lealta' per risolvere in via amichevole la controversia

ACCORDO TRANSATTIVO DI RISOLUZIONE DEL CONFLITTO

accordo mediante il quale le parti risolvono il conflitto tra loro in essere


INVITO DI UNA DELLE PARTI

• l'oggetto della controversia

• Indicazione del tempo per la risposta

• l'avvertimento che la mancata risposta all'invito entro trenta giorni dalla ricezione o il suo rifiuto puo' essere valutato dal giudice (articoli 96 e 642 cpc)

PEC


CONTENUTI DELLA CONVENZIONE NEGOZIAZIONE ASSISTITA

• oggetto della controversia (no dir indisponili e materia lavoro)

• termine concordato dalle parti (+ 1 ma – 3 mesi)

• forma scritta

• convenzione redatta con assistenza degli avvocati (che certificano la sottoscrizione)

CONTRATTO DI TRANSAZIONE


L’accordo raggiunto

è

TITOLO ESECUTIVO


L’accordo non è raggiunto

DICHIARAZIONE MANCATO ACCORDO


IL TEMA DELLA RISERVATEZZA

• i difensori non possono essere nominati arbitri e nelle controversie aventi il medesimo oggetto o connesse

• obbligo riservatezza avvocati (procedimento disciplinare) e parti

• le dichiarazioni rese e le informazioni acquisite nel corso del procedimento non possono essere utilizzate nel giudizio

• i difensori delle parti e coloro che partecipano al procedimento non possono essere tenuti a deporre

.


RAPPORTO CON L’ART. 145 COMMI 1 E 2 CODICE ASSICURAZIONE

Raccomandata richiesta risarcimento danni (ex art 148 e 149)

+ attesa 60/90 gg

Si reputa che le due procedure possano coesistere


RAPPORTO CON L’ART. 145 COMMI 1 E 2 CODICE ASSICURAZIONE

Dal punto di vista sostanziale Si tratta di procedure diverse

Dal punto di vista formale

Art. 3 comma 5 legge 162/2014 restano ferme le disposizioni che prevedono speciali procedimenti obbligatori di

conciliazione e mediazione, comunque denominati. Il termine di cui ai commi 1 e 2, per materie soggette ad altri termini di procedibilita, decorre unitamente ai medesimi”.

Contestualità delle procedure


TEMI APERTI

La riservatezza del procedimento di mediazione puo limitare il diritto alla prova in sede giudiziale?No prove sulle dichiarazioni rese, si prove sui fatti emersi

Nella negoziazione assistita in tema di RCA le parti ed i loro avvocati potranno avvalersi di consulenti?Si reputa di sì

La consulenza puo essere prodotta in causa? Richiamo situazione in mediazione


LA “NUOVA” MEDIAZIONE


Dlgs 28/2010

Corte cost 272/2012

Legge 98/2013


• Sanzioni a carico della parte che non partecipa senza un giustificato motivo

• Competenza territoriale

• Valorizzazione del ruolo degli avvocati

• Assegnato ai giudici un ruolo propulsivo

NOVITA’ DEL DECRETO FARE


Art. 5 comma 2

VERSIONE ORIGINALE

il giudice, anche in sede di giudizio di appello, valutata la natura della causa, lo stato dell'istruzione e il comportamento delle parti, puo' invitare le stesse a procedere alla mediazione.

VERSIONE ATTUALE

il giudice, anche in sede di giudizio di appello, valutata la natura della causa, lo stato dell'istruzione e il comportamento delle parti, puo' disporre l'esperimento del procedimento di mediazione;


Tribunale di Roma, Sez. XIII, Giudice Dott. Moriconi,

Sentenza e Ordinanza del 10/04/2014

un intervento chirurgico all’avampiede destro cui seguivano una serie di complicanze nel processo di consolidazione della ferita nonché notevoli impedimenti ad una corretta ripresa anatomo-funzionale

“(…) le parti ben potrebbero pervenire ad un accordo conciliativo, con il vantaggio di una sollecita risoluzione del conflitto e con utili ricadute anche dal punto di vista

economico e fiscale (…)”.


RUOLO DEGLI AVVOCATI

Tribunale di Santa Maria Capua Vetere, Sez. I, Dott. Caputo, Sentenza del 23/12/2013

non vi era nessuna necessità di effettuare tale accertamentoA causare la situazione di pregiudizio, infatti, era stato “(…) proprio il comportamento scarsamente collaborativo dei ricorrenti che, anziché consentire l’accesso all’immobile da essi condotti, hanno preferito agire in giudizio, con conseguente aggravamento di tempi e costi per la soluzione del problema da essi lamentato (…)”.


RUOLO DEGLI AVVOCATI

Tribunale di Santa Maria Capua Vetere, Sez. I, Dott. Caputo, Sentenza del 23/12/2013

Anziché recepire l’invito della locatrice, che avrebbe potuto condurre ad una soluzione del problema, si è preferito adire il Tribunale, in un’ottica conflittuale decisamente lontana dalla nuova prospettiva nella quale, anche alla luce della

recente reintroduzione con il c.d. decreto del fare della mediazione obbligatoria, appare muoversi il legislatore negli ultimi tempi, prospettiva che attribuisce al difensore un ruolo centrale, prima ancora che nel giudizio, nell’attività di

mediazione delle controversie – al punto da prevedere (…) che gli avvocati siano di diritto mediatori e debbano assistere la parte nel procedimento di

mediazione – prospettiva che tende sempre di più ad individuare nel ricorso al Tribunale l’extrema ratio per la soluzione della quasi totalità delle

controversie civili


SANZIONI IN CASO DI MANCATA PARTECIPAZIONE

ART 8 COMMA 4 BISdalla mancata partecipazione senza giustificato motivo al procedimento di mediazione, il giudice può desumere argomenti di prova nel successivo

giudizio ai sensi dell’articolo 116, comma 2, del codice di procedura civile

“(…) Il giudice condanna la parte costituita che, nei casi previsti dall’articolo 5, non ha partecipato al procedimento senza giustificato motivo, al versamento all’entrata del bilancio dello Stato di una somma di

importo corrispondente al contributo unificato dovuto per il giudizio


SANZIONI IN CASO DI MANCATA PARTECIPAZIONE

Tribunale di Roma, Sez. XII, Giudice Dott. Tutti, Sentenza n. 4140/2014

MANCATA PARTECIPAZIONE DELL’ASSICURAZIONE IN MEDIAZIONE

“(…) Tenuto conto del comportamento della (…) Ass.ni Spa, sia nella fase della mediazione sia nella fase prettamente processuale, non

presentandosi e senza giustificarsi nella fase mediatoria e resistendo alla domanda attorea pur nella consapevolezza dell’infondatezza delle tesi sostenute (…), questa Società viene condanna al pagamento

della ulteriore somma di € 2.000 ai sensi dell’art. 96 c.p.c.


COMPETENZA

LA COMPETENZA IN AMBITO DI RESPONSABILITA’ MEDICA HA

REGOLE PARTICOLARI


COMPETENZA

MEDIAZIONE nei confronti dellaP.A.Cass 24262/2008 - Cass 18138/2010

Foro del convenuto

MEDIAZIONE nei confronti della CASA DI CURAForo del consumatore

Cassazione Civile - Sezione III, Sent. n. 20 del 02.01.2009


COMPETENZA

MEDIZIONE nei confronti delMEDICO Foro del consumatore

Cassazione Civile - Sezione III, Sent. n. 20 del 02.01.2009

MEDIAZIONE nei confronti del DIPENDENTE OSPEDALIERO IN LIBERA PROFESSIONE INTRAMOENIA

Foro del consumatore CASS, sez. VI Civile – 3, ordinanza 16 ottobre – 24 dicembre 2014, n.

27391


IL VALORE DELLA CTU

art. 10 del D.Lgs. n. 28/2010

“Inutilizzabilità e segreto professionale

Le dichiarazioni rese o le informazioni acquisite nel corso del procedimento di mediazione non possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto anche parziale, iniziato, riassunto o proseguito dopo l’insuccesso della mediazione, salvo consenso della parte dichiarante o dalla quale provengono le informazioni. Sul contenuto delle stesse dichiarazioni e informazioni non è ammessa prova testimoniale e non può essere deferito giuramento decisorio (…)”.


IL VALORE DELLA CTU

Tribunale di Roma, Sez. II, Giudice Dott. Moriconi, Ordinanza del 17/03/2014

intervento di asportazione di cisti della cavità uterina che si risolveva, in realtà, nella completa rimozione dell’utero (con conseguente sterilità)

quale intervento non voluto e non consentito dalla paziente

VENIVA ESPERITA LA CTU IN MEDIAZIONE POI SI ANDAVA IN CAUSA E LA PAZIENTE

DEPOSITIVA LA CTU


IL VALORE DELLA CTU


“(…) il principio di riservatezza (…) trova la sua scaturigine e ragion d’essere nella necessita di favorire quanto più possibile l’instaurazione

fra le parti presenti nel procedimento di mediazione di un clima di libero, leale e sincero confronto e discussioni (…) tale che consenta ad ognuna

di esse di aprirsi senza remore e timori, esponendo fino in fondo il rispettivo punto di vista, con le relative aspettative e richieste (…).Non si può e non si deve, però, enfatizzare oltre ogni limite il

principio della riservatezza, rischiando di andare oltre quello che il legislatore ha stabilito.


IL VALORE DELLA CTU


“Riservatezza ad ogni costo e sempre non significa, infatti, agevolare con sicurezza il successo nella mediazione ed il

raggiungimento dell’accordo.E’ sufficiente evidenziare, per dimostrarlo, che le parti in

mediazione possono essere tentate, per il timore della sua circoscritta utilità, di rifiutarsi (e sicuramente ciò accade di

frequente) di acconsentire alla nomina, da parte del mediatore, di un esperto anche quando l’ausilio di un tecnico specializzato

nella materia potrebbe chiarire aspetti fondamentali, perché dubbi, sulla situazione in conflitto.


IL VALORE DELLA CTU


In questi casi farsi carico della spesa non irrisoria per il compenso da attribuire all’esperto in mediazione potrebbe apparire inappropriato e non conveniente proprio per la prospettiva di non poter produrre la relazione dell’esperto nella

causa che potra seguire al mancato raggiungimento dell’accordo.

Ritiene il giudice (…) in un’ottica di equilibrato contemperamento fra l’esigenza, nei limiti in cui è normata, di riservatezza che ispira il

procedimento di mediazione e quella di economicità e utilità delle attività che si compiono nel corso ed all’interno di tale procedimento, di poter dichiarare legittima ed ammissibile la produzione nella causa alla quale pertiene la mediazione, dell’elaborato del consulente tecnico esterno.”.


IL VALORE DELLA CTU


“(…) l’assenza di impedimenti giuridici all’utilizzo della relazione peritale al di fuori della mediazione e specificamente nella causa che può seguire, così come l’assenza di qualsiasi reale contrasto con le norme e la disciplina legale di tale istituto.

Invero i divieti previsti dalla legge come supra ricordati hanno per oggetto esclusivamente le dichiarazioni delle parti (…).

)”.


LA PRESENZA DI TUTTE LA PARTI IN MEDIAZIONE

Tribunale di Roma, Sez. XIII, Giudice Dott. Moriconi, Ordinanza del 3/04/2014

responsabilità di un commercialista

mancata partecipazione dell’assicurato la compagnia di assicurazione aveva ritenuto inutile la

continuazione del tentativo di mediazione assicurazione




“(…) In realta l’assicurazione avrebbe potuto procedere sostanzialmente nella mediazione al fine di giungere ad un accordo con l’attore, non vertendosi in un ambito di sostanziale litisconsorzio necessario, trattandosi di una domanda di risarcimento dei danni asseritamente causati dalla condotta negligente ed imperita del professionista.




In quel caso, infatti, l’accordo (a due) sarebbe stato, in termini di diritto, perfettamente valido ed efficace fra le parti contraenti (…); nonché utile per il danneggiante non comparso in mediazione e conveniente per l’assicuratore comparso e conciliante, sempre che nell’accordo di mediazione fossero state adottate alcune cautele.




Non così laddove, nell’accordo di mediazione, l’attore della causa (…) abbia rinunciato a favore del professionista convenuto a qualsiasi pretesa economica ulteriore esorbitante la somma ottenuta dall’assicurazione come da accordo conciliativo.In tale modo tale accordo risulterebbe blindato e l’assicurazione non correrebbe nessun rischio nel giudizio, destinato a sicura cancellazione



Tribunale di Roma, Sez. XIII, Giudice Dott. Moriconi, Sentenza e Ordinanza del 10/04/2014

Causa di responsabilità medicaCasa di cura ed assicurazione in causa

Il giudice decide di mandare la causa in mediazione




La presenza del medico convenuto, invece, “(…) non è ritenuta necessaria dal giudice ma utile (…)”.E questa la motivazione per la quale così si è ritenuto: “(…) Vi sono infatti situazioni in cui non è pensabile, in termini di efficacia giuridica, un accordo al quale non partecipino tutte le parti interessate. Pena che il negozio giuridico eventualmente siglato risulti inutiliter dato.




“(…) Invero, nel caso in esame, una volta che fra la casa di cura e le assicurazioni chiamate in causa sia stato raggiunto l’auspicato accordo, il giudice provvedera a regolare, autonomamente, i rapporti fra la casa di cura e quella fra le assicurazioni che dovesse non aderire all’invito o non partecipare all’accordo




Principio giuridico affermato non esiste alcun litisconsorzio necessario fra le parti in

causa, la cui presenza, dunque – senz’altro utile – invero non risulta giuridicamente necessaria nell’ottica sopramenzionata

del raggiungimento di un valido ed efficace accordo.


ARBITRATOI

ARBITRATO DEVOLUTO DAL GIUDICE


NELLE CAUSE PENDENTI

su istanza congiunta delle partipuò essere promosso un giudizio arbitrale

Ferme le preclusioni processuali trasmissione fascicolo al Presidente consiglio dell’Ordine che

nomina arbitri (avvocati con iscrizione 5 anni)


IN APPELLO

Se il procedimento arbitrale non si conclude con la pronuncia del lodo entro 120 giorni dall'accettazione della nomina del

collegio arbitrale,

il processo deve essere riassunto entro il termine perentorio dei successivi sessanta giorni.

DECRETO PER STABILIRE COMPENSI E CRITERI ASSEGNAZIONI


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